Решение Пермского УФАС России от 11.05.2011 г № Б/Н
По жалобе ЗАО «Универсальный Банк Данных» (вх. № 6162-11/ф от 03.05.2011 г.) о нарушении законодательства о размещении заказов
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю по контролю в сфере размещения заказов (далее - Комиссия)
в присутствии: представителя Министерства здравоохранения Пермского края – ... (на основании доверенности),
в отсутствие: представителя ООО «Центр конкурсных технологий», представителя ЗАО «Универсальный Банк Данных» (о времени, месте и дате рассмотрения извещены надлежащим образом),
рассмотрев жалобу ЗАО «Универсальный Банк Данных» (далее – Заявитель) на действия Министерства здравоохранения Пермского края (далее – Заказчик) при проведении открытого аукциона в электронной форме на право заключения государственного контракта на поставку лекарственных препаратов, влияющих органы дыхания для обеспечения граждан, включенных в Федеральный регистр лиц, имеющих право на получение государственной социальной помощи,
Установила:
Согласно извещению № 0156200000511000072, Министерством здравоохранения Пермского края проводился открытый аукцион в электронной форме на право заключения государственного контракта на поставку лекарственных препаратов, влияющих на органы дыхания для обеспечения граждан, включенных в Федеральный регистр лиц, имеющих право на получение государственной социальной помощи.
Заявитель полагает, что нормы Федерального закона от 21.07.2005г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о размещении заказов) нарушены следующими действиями Заказчика.
По мнению Заявителя, в аукционной документации не установлено требование о наличии действующей лицензии на осуществление фармацевтической деятельности, также полагает, что объединение в один лот лекарственных средств по международным непатентованным наименованиям, содержащие против каждого международного непатентованного наименования конкретную лекарственную форму, форму выпуска, что тождественно формированию номенклатуры по торговым наименованиям и приводит к ограничению количества участников размещения заказа.
Выслушав доводы и возражения представителей лиц, участвующих в рассмотрении жалобы, исследовав и оценив представленные документы, Комиссия Пермского УФАС России установила.
На официальном сайте было размещено извещение № 0156200000511000072 о проведении открытого аукциона в электронной форме на право заключения государственного контракта на поставку лекарственных препаратов, влияющих на органы дыхания для обеспечения граждан, включенных в Федеральный регистр лиц, имеющих право на получение государственной социальной помощи.
Комиссией установлено, что в соответствии с п. 2 Раздела 5 «Требования к участникам размещения заказа» аукционной документации, участник размещения заказа должен соответствовать, в том числе, требованиям, предъявляемым законодательством РФ к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом открытого аукциона в электронной форме.
В соответствии с ч. 5 ст. 41.6 Закона о размещении заказов, документация об открытом аукционе в электронной форме наряду с предусмотренными частями 3 и 4 настоящей статьи должна содержать требования к участникам размещении заказа, установленные в соответствии со ст. 11 Закона о размещении заказов.
В соответствии с ч .1 ст. 11 Закона о размещении заказов, при размещении заказа путем проведения торгов устанавливаются следующее обязательное требование к участникам размещения заказа - соответствие участников размещения заказа требованиям, устанавливаемым в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов.
Согласно п.1.1 Раздела 4 «Сведения о предмете закупки» аукционной документации, предметом государственного контракта является право заключения государственного контракта на поставку лекарственных средств, влияющих на органы дыхания для обеспечения граждан, включенных в Федеральный регистр лиц, имеющих право на получение государственной социальной помощи.
В соответствии с п. 28 ст. 4 Федерального закона от 12.04.2010 г. № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» (далее Федеральный закон № 61-ФЗ), под обращением лекарственных средств понимается разработка, доклинические исследования, клинические исследования, экспертиза, государственная регистрация, стандартизация и контроль качества, производство, изготовление, хранение, перевозка, ввоз на территорию РФ, вывоз с территории РФ, реклама, отпуск, реализация, передача, применение, уничтожение лекарственных средств.
В соответствии с п. 33 ст. 4 Федерального закона № 61-ФЗ, под фармацевтической деятельностью понимается деятельность, включающая в себя оптовую торговлю лекарственными средствами, их хранение, перевозку и (или) розничную торговлю лекарственными препаратами, их отпуск, хранение, перевозку, изготовление лекарственных препаратов.
Согласно п. 47 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», фармацевтическая деятельность относится к видам деятельности, на осуществление которых требуется лицензия.
Поскольку в соответствии с требованиями ч. 1 ст. 11 Закона о размещении заказов, участник размещения заказа должен соответствовать требованиям, устанавливаемым в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов, аукционная документация в той части, где указаны обязательные требования к участникам размещения заказа, должна содержать прямое указание на необходимость представления действующей лицензии на осуществление фармацевтической деятельности.
Следовательно, в действиях Заказчика имеется нарушение требований ч. 5 ст. 41.6 Закона о размещении заказов.
В соответствии с пп.2.1 п.2 Раздела 7 «Требования к порядку подготовки заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме», участник размещения заказа должен представить копию действующей лицензии на осуществление фармацевтической деятельности (оптовая торговля). Таким образом, из аукционной документации следует, что требование о предоставлении лицензии установлено, и участники размещения заказа имеют возможность сделать вывод о необходимости предоставления в составе заявки копии лицензии на осуществление фармацевтической деятельности.
В соответствии с ч. 1 ст. 41.6 Закона о размещении заказов, документация об открытом аукционе в электронной форме должна соответствовать требованиям, предусмотренным ч.1-3.2, 4.1-6 ст.34 Закона о размещении заказов.
В соответствии с ч.3.1 ст.34 Закона о размещении заказов, документация об аукционе не может содержать указание на знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товару, информации, работам, услугам, если такие требования влекут за собой ограничение количества участников размещения заказа.
В соответствии с п.п.16, 17 ст.4 Федерального закона от 12.04.2010 г. № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» международное непатентованное наименование лекарственного средства - наименование фармацевтической субстанции, рекомендованное Всемирной организацией здравоохранения; торговое наименование лекарственного средства - наименование лекарственного средства, присвоенное его разработчиком.
В соответствии с Письмом Федерального агентства по здравоохранению и социальному развитию от 15.10.2007 N 1003/048743П размещение заказов на поставку лекарственных средств осуществляется по международным непатентованным наименованиям.
Из указанных положений Закона о размещении заказов, а также письма Росздрава от 15.10.2007 N 1003/048743П следует, что размещение заказов на закупку лекарственных средств может осуществляться только по международным непатентованным наименованиям лекарственных средств, либо по торговому наименованию (наименованию, присвоенному разработчиком) с сопровождением словами «или эквивалент».
Представитель Заказчика пояснила, что Техническое задание содержит наименования лекарственных препаратов по международному непатентованному наименованию.
В соответствии с ч. 6.1. ст. 10 Закона о размещении заказов, под одноименными товарами, одноименными работами, одноименными услугами понимаются товары, работы, услуги, относящиеся к одной группе товаров, работ, услуг в соответствии с номенклатурой товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд, утверждаемой федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативное правовое регулирование в сфере размещения заказов.
В соответствии с п.50 «Номенклатуры товаров, работ, услуг для нужд заказчика», утвержденной Приказом Министерства экономического развития РФ от 01.12.2010 г. № 601 «Об утверждении номенклатуры товаров, работ, услуг для нужд заказчиков», выделены средства, действующие на вегетативную нервную систему и чувствительные нервные окончания, в число которых входят лекарственные препараты, влияющие на органы дыхания.
Следовательно, объединение в один лот указанных в Техническом задании лекарственных препаратов, является обоснованным.
Функция всех лекарственных препаратов единая – лечение дыхательной системы.
В соответствии с ч. 3 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции), при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе, ограничение конкуренции между участниками торгов путем включения в состав лотов продукции (товаров, работ, услуг), технологически и функционально не связанной с товарами, работами, услугами, поставки, выполнение, оказание которых являются предметом торгов.
Поскольку лекарственные препараты функционально взаимосвязаны, нарушений требований Закона о защите конкуренции не может быть установлено.
Доводы Заявителя о том, что объединение в один лот лекарственных средств по международным непатентованным наименованиям, содержащие против каждого международного непатентованного наименования конкретную лекарственную форму, форму выпуска, что тождественно формированию номенклатуры по торговым наименованиям и приводит к ограничению количества участников размещения заказа, является несостоятельным на основании следующего.
В соответствии с ч. 1 ст. 34 Закона о размещении заказов, документация об аукционе разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом.
В соответствии с ч. 2 ст. 34 Закона о размещении заказов, документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.
Заказчик при формировании предмета открытого аукциона в электронной форме, установил требования к поставляемому товару, основываясь на нормах законодательства о размещении заказов, Закона о защите конкуренции и в соответствии со своими потребностями, связанными с обеспечением лекарственными препаратами граждан, включенных в Федеральный регистр лиц, имеющих право на получение государственной социальной помощи.
В доводах, изложенных в жалобе, Заявитель указывает на положения, изложенные в совместном письме Минэкономразвития России, Минздравсоцразвития России, ФАС России от 31.10.2007 г. № 16811-АП/ДО4, № 8035-ВС, № ИА/20555 «О применении норм Федерального закона от 21.07.2005г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» в рамках программы дополнительного лекарственного обеспечения», касающиеся необходимости избегать укрупнения лотов, не объединять лекарственное средство в один лот с лекарственным средством, в случае если по его международному непатентованному наименованию зарегистрировано только одно торговое наименование.
Данное письмо устанавливает, что действия по объединению в 1 лот лекарственных средств, могут ограничить количество участников размещения заказа. В то же время, в доводах, изложенных в жалобе, Заявитель не поясняет каким образом действия Заказчика по указанию конкретной лекарственной формы, формы выпуска объединенных в 1 лот лекарственных препаратов, функционально связанных между собой, нарушает его права и законные интересы, ограничивает количество участников размещения заказа.
Таким образом, Комиссия Пермского УФАС России пришла к выводу о необоснованности данного довода Заявителя, изложенного в жалобе. Кроме того, жалоба не содержит ни одного доказательства в обоснование позиции Заявителя.
На основании статей 17, 60 Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» Комиссия,
Решила:
1.Признать жалобу ООО «Универсальный Банк Данных» на действия Министерства здравоохранения Пермского края при проведении открытого аукциона в электронной форме на право заключения государственного контракта на поставку лекарственных препаратов, влияющих на органы дыхания для обеспечения граждан, включенных в Федеральный регистр лиц, имеющих право на получение государственной социальной помощи, частично обоснованной.
2.Признать в действиях Министерства здравоохранения Пермского края выявленные в ходе рассмотрения жалобы нарушения требований ч. 5 ст. 41.6 Закона о размещении заказов.