Решение Пермского УФАС России от 27.05.2011 г № Б/Н

В отношении Комитета ЗАГС Пермского края

Резолютивная часть решения оглашена 13.05.2011 г.
В полном объеме решение изготовлено 27.05.2011 г.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю по рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства в составе:
Председатель Комиссии: <...>
Члены Комиссии: <...>
рассмотрев дело № 182-11-а по признакам нарушения ч.1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции),
Установила:
30.11.2010г. (вх. 15695-10) в адрес Пермского УФАС России поступило заявление ООО «СВАДЬБА Пермь» о проверке законности действий Комитета ЗАГС Пермского края (далее – Комитет) при проведении запроса котировок № 10335385 по оказанию услуг по публикации разъяснений семейного законодательства и пропаганды семейных ценностей.
Из пояснений заявителя следует, что при проведении Комитетом вышеуказанного запроса котировок, были нарушены как требования Закона о размещении заказов, так и требований Закона о защите конкуренции.
Комитетом, в нарушение данных нормативно-правовых актов установлены требования к товарам (журналам, в которых публикуются семейные ценности, в частности: определенная бумага печатного издания, объем листов и т.д.), а не к качеству оказываемых услуг.
Такие требования не влияют на качество оказываемых услуг – пропаганду семейных ценностей.
Так, журнал «СВАДЬБА» не подходит к таким требованиям, однако, это не означает, что ООО «СВАДЬБА Пермь» не могло качественно оказать услуги по разъяснению семейного законодательства.
Таким образом, требования, установленные Комитетом в техническом задании, влекут ограничение количества участников размещения заказа.
Кроме того, положения проекта государственного контракта о предоставлении дополнительных услуг, которые оформляются дополнительным соглашением, противоречат ст. 9 Закона о размещении заказав.
На основании вышеизложенного, Комитетом было нарушено антимонопольное законодательство.
Представитель ответчика, в свою очередь, пояснил, что разъяснительная работа по вопросам семейного законодательства среди населения, осуществляется Комитетом в различных формах и среди различных групп населения, в частности: проведение специализированных выставок, подготовка цикла передач, издание научно-практических сборников, публикации в СМИ.
Также Комитетом был проведен запрос котировок на «оказание услуг по публикации разъяснений семейного законодательства и пропаганды семейных ценностей» с установлением необходимых заказчику требований к объему материалов для публикации семейного законодательства.
Проведение запроса котировок среди субъектов малого предпринимательства обусловлено соблюдением требований ст. 15 Закона о размещении заказов.
При этом, как отметил представитель Комитета, установление в Техническом задании условий о том, что в случае предоставления дополнительных услуг оформляется дополнительное соглашение (акт оказания дополнительных услуг), что оплачивается отдельно, является ошибочным, так как предметом размещения заказа являлись услуги по публикации разъяснений семейного законодательства и пропаганды семейных ценностей.
Изучив представленные документы, выслушав объяснения сторон, Комиссия Пермского УФАС России пришла к следующим выводам.
1.В силу ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 94-ФЗ) размещение заказа может осуществляться: путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, без проведения торгов (запрос котировок, у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), на товарных биржах).
Согласно ч. 1 ст. 42 Закона № 94-ФЗ под запросом котировок понимается способ размещения заказа, при котором информация о потребностях в товарах, работах, услугах для государственных или муниципальных нужд сообщается неограниченному кругу лиц путем размещения на официальном сайте извещения о проведении запроса котировок и победителем признается участник размещения заказа, предложивший наиболее низкую цену контракта.
Частью 2 ст. 45 Закона № 94-ФЗ установлено, что извещение о проведении запроса котировок должно содержать сведения, предусмотренные ст. 43 названного Закона, и быть доступным для ознакомления в течение всего срока подачи котировочных заявок без взимания платы.
Требования, предъявляемые к запросу котировок, определены в ст. 43 Закона № 94-ФЗ, из пункта 4 которой следует, что запрос котировок должен содержать следующие сведения: наименование, характеристики и количество поставляемых товаров, наименование, характеристики и объем выполняемых работ, оказываемых услуг.
Статьей 44 Закона № 94-ФЗ предусмотрены требования, предъявляемые к котировочной заявке, а именно: наименование, место нахождения (для юридического лица), фамилия, имя, отчество, место жительства (для физического лица), банковские реквизиты участника размещения заказа; идентификационный номер налогоплательщика; наименование и характеристики поставляемых товаров в случае проведения запроса котировок цен товаров, на поставку которых размещается заказ; согласие участника размещения заказа исполнить условия контракта, указанные в извещении о проведении запроса котировок; цена товара, работы, услуги с указанием сведений о включенных или не включенных в нее расходах (расходы на перевозку, страхование, уплату таможенных пошлин, налогов, сборов и другие обязательные платежи).
Таким образом, заказчик вправе самостоятельно формировать запрос котировок с учетом указанных норм права, включая форму котировочной заявки и приложений к ней.
25.11.2010г. Комитетом было размещено извещение о проведении запроса котировок № 10335385 «Оказание услуг по публикации разъяснений семейного законодательства и пропаганды семейных ценностей» со сроком оказания услуг до 31.12.2011г.
Для участия в данном запросе котировок было подано две заявки: ООО «Издательство НьюТОН» и ООО Студия «Зебра».
Заявке ООО «Издательство НьюТОН» котировочной комиссией был присвоен первый номер, ввиду предложения наименьшей цены контракта – 0.00 руб., тогда как ООО Студия «Зебра» было предложено 50 руб.
06 декабря 2010г. между Комитетом и ООО «Издательство НьюТОН» был заключен государственный контракт № 135527.
Вместе с тем, Комиссией Пермского УФАС России при рассмотрении данного дела и по итогам анализа проведенного Комитетом запроса котировок было выявлено следующее.
2.Запрос котировок № 10335385 проводился на оказание услуг по публикации семейного законодательства.
Как было указано ранее, запрос котировок должен содержать, в том числе, наименование, характеристики и количество поставляемых товаров, наименование, характеристики и объем выполняемых работ, оказываемых услуг.
При этом должны быть указаны требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, требования к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.
В техническим задании на проведение запроса котировок № 10335385 указаны требования к объему и качеству услуг, в частности:
- форматы журнала – А4 (210х297) или А5 (240х170);
- объем журнала 200 страниц;
- выпуск журнала на мелованной бумаге плотностью не менее 95 г/м2;
- обложка – из мелованной бумаги плотностью не менее 130 г/м2 с лакированием поверхности;
-переплет – термосклейка и т.д.
Однако, такие требования не влияют на качество предоставляемых услуг, а именно – качественное разъяснение семейного законодательства и пропаганды семейных ценностей.
Установление таких требований могло повлечь за собой ограничение количества участников размещения заказа.
3.В соответствии п. 2 извещения о проведении запроса котировок участниками размещения заказа являются субъекты малого предпринимательства.
К субъектам малого предпринимательства относятся потребительские кооперативы и коммерческие организации (за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий), внесенные в единый государственный реестр юридических лиц, а также физические лица, внесенные в единый реестр индивидуальных предпринимателей и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, крестьянские (фермерские) хозяйства, соответствующие требованиям, установленным в ч. 1 ст. 4 Федерального закона от 24.07.2007 г. №209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» (далее – ФЗ-209).
В соответствии со ст. 3 ФЗ-209 под субъектами малого предпринимательства понимаются хозяйствующие субъекты (юридические лица и индивидуальные предприниматели), отнесенные к малым предприятиям, в том числе к микропредприятиям.
В соответствии с п. 2 Извещения о проведении запроса котировок («Требования к участникам размещения заказа») участник размещения заказа должен соответствовать требованиям части 1 ст. 4 ФЗ-209:
- суммарная доля участия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, иностранных юридических лиц, иностранных граждан, общественных и религиозных организаций (объединений), благотворительных и иных фондов в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) указанных юридических лиц не должна превышать 25% (за исключением активов акционерных инвестиционных фондов и закрытых паевых инвестиционных фондов);
- доля участия, принадлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства, в уставном (складочном) капитале (паевом фонде) участника размещения заказа (юридического лица) не должна превышать 25%;
- средняя численность работников за предшествующий календарный год не должна превышать 100 человек включительно;
- выручка от реализации товаров (работ, услуг) за предшествующий год без учета НДС не должна превышать предельные значения для следующих категорий субъектов: микропредприятия – 60 млн. рублей, малые предприятия – 400 млн. рублей.
В соответствии с абз. 2 совместного письма Минэкономразвития РФ от 18.08.2009 г. №13497-АП/Д05, ФАС РФ от 17.08.2009 г. №АЦ/27510 «О разъяснении норм Федерального закона от 21 июля 2005 г. №94-ФЗ в части размещения заказов у субъектов малого предпринимательства» Федеральным законом от 21.07.2005 г. №94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» предусмотрена обязанность государственных (муниципальных) заказчиков осуществлять размещение заказов у субъектов малого предпринимательства в размере не менее чем десять и не более чем двадцать процентов общего годового объема поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг в соответствии с перечнем товаров, работ, услуг, установленным Правительством Российской Федерации, путем проведения специальных процедур, предусмотренных для субъектов малого предпринимательства (за исключением случаев размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд обороны страны и безопасности государства (часть 1 статьи 15 Закона).
Указанный перечень утвержден Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.11.2006г. № 642 «О перечне товаров, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд, размещение заказов на которые осуществляется у субъектов малого предпринимательства».
Данный перечень содержит такой вид работ как полиграфическая и печатная продукция (код № 2200000).
Однако, при проведении рассматриваемой котировки предметом закупки является не сам продукт – печатное издание, а оказание услуг по публикации разъяснений семейного законодательства.
Ключевым словом в данном случае являются именно разъяснения.
Таким образом, проведение запроса котировок на оказание услуг по публикации разъяснений семейного законодательства и пропаганды семейных ценностей под указанный перечень не подпадает.
Гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Таким федеральным законом является ФЗ-94, который предусматривает, что государственные заказчики, за исключением случаев размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд обороны страны и безопасности государства, и муниципальные заказчики обязаны осуществлять размещение заказов у субъектов малого предпринимательства в размере не менее чем десять и не более чем двадцать процентов общего годового объема поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг в соответствии с перечнем товаров, работ, услуг, установленным Правительством Российской Федерации, путем проведения торгов, запроса котировок, в которых участниками размещения заказа являются такие субъекты, а государственные заказчики в случаях размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для нужд обороны страны и безопасности государства вправе осуществлять такое размещение заказов.
Установление Комитетом ЗАГС Пермского края в Извещении о проведении запроса котировок условий, ограничивающих доступ к участию в запросе – допуск к участию в нем исключительно субъектов малого предпринимательства привело к невозможности хозяйствующим субъектам, не являющихся субъектами малого предпринимательства, претендовать на выполнение данного заказа путем участия в запросе котировок, что является ограничением хозяйствующих субъектов в гражданских правах на участие в торгах в соответствии со ст. 448 ГК РФ.
Проведение запроса котировок на оказание услуг по публикации семейного законодательства только среди субъектов малого предпринимательства является необоснованным.
Таким образом, действиями Комитета ЗАГС Пермского края при проведении запроса котировок № 10335385 нарушены требования антимонопольного законодательства.
3.Согласно п. 5 ст. 54 Закона № 94-ФЗ контракт заключается с победителем в проведении запроса котировок на условиях, предусмотренных запросом котировок, на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг в количестве, объеме и по цене, которые предложены в такой котировочной заявке.
Запросом котировок, в частности п. 2.5 3.4 проекта государственного контракта предусмотрено, что предоставление дополнительных услуг оформляется дополнительном соглашением (актом оказания дополнительных услуг) и оплачивается отдельно.
Также в данном проекте указывается, что в случае оказания услуг не указанных в перечне функций, исполнитель предоставляет дополнительный отчет и стороны подписывают дополнительный акт об оказании услуг.
При этом, в соответствии с п. 5 ст. 9 Закона № 94-ФЗ, изменение условий государственного контракта не допускается.
Следует отметить, что при подаче котировочной заявки все участники запроса котировок должны находиться в равных условиях, то есть любой, кто будет признан победителем заключит контракт с условием о возможности заключения дополнительного соглашения.
Однако, Комиссия Пермского УФАС России отмечает, что данное условие может повлечь создание преимущественных условий при исполнении контракта.
В данном случае, необходимо проведение процедуры нового размещения заказа.
Содержание данного условия является нарушением законодательства о размещении заказов, а также является преференцией хозяйствующему субъекту, заключившему государственный контракт без процедуры размещения заказа, что, в свою очередь, является нарушением ч. 1 ст. 15 Закона о защите конкуренции.
Согласно ч.1 ст.15 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции) федеральным органам исполнительной власти, органам государственной власти субъектов Российской Федерации, органам местного самоуправления, иным осуществляющим функции указанных органов органам или организациям, запрещается принимать акты и (или) осуществлять действия (бездействие), которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, за исключением предусмотренных федеральными законами случаев принятия актов и (или) осуществления таких действий (бездействия), в том числе, запрещается необоснованное препятствование осуществлению деятельности хозяйствующими субъектами.
Вышеуказанными действиями Комитета ЗАГС Пермского края нарушена ч.1 ст. 15 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», что выразилось в создании необоснованных преференций хозяйствующим субъектам, путем установления в извещении о проведении запросе котировок № 10335385 «Оказание услуг по публикации разъяснений семейного законодательства и пропаганды семейных ценностей» не предусмотренных законодательством РФ требований к услугам, в частности, условия о возможности предоставления дополнительных услуг, не указанных в перечне функций исполнителя, и оформления их дополнительным соглашением, а также в необоснованном препятствовании осуществлению деятельности хозяйствующими субъектами, путем установления условия в извещении о проведении запроса котировок о размещении заказа среди субъектов малого предпринимательства, что, в свою очередь, ограничивает число участников котировки, а также путем установления требований к техническим характеристикам услуг, которые не влияют на качество оказываемой услуги – разъяснений семейного законодательства, что приводит или может привести к ограничению конкуренции на рынке по оказанию услуг по публикации разъяснений семейного законодательства и пропаганды семейных ценностей в границах Пермского края.
По смыслу статьи 15 Закона о защите конкуренции нормативно установленный запрет адресован органам, осуществляющим властные функции, в целях предупреждения их негативного вмешательства в конкурентную среду посредством использования административных инструментов.
Ограничение конкуренции подразумевает то, что в результате принятия соответствующим органом акта и (или) осуществления действий (бездействия) существенно снижается возможность конкуренции.
Положениями данной статьи закона установлен перечень подобных действий, в отношении которых законодателем установлен запрет на их совершение, и данный перечень не является исчерпывающим.
С учетом того, что на сегодняшний день контракт, заключенный с ООО «Издательство НьюТОН» по итогам проведения запроса котировок № 10335385 расторгнут, по словам представителя Комитета ЗАГС Пермского края, Комиссия Пермского УФАС России решила предписание Комитету ЗАГС Пермского края не выдавать.
На основании изложенного, руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» Комиссия Пермского УФАС России,
Решила:
1.Признать факт нарушения Комитетом ЗАГС Пермского края ч. 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившийся в создании необоснованных преференций хозяйствующим субъектам, путем установления в извещении о проведении запросе котировок № 10335385 «Оказание услуг по публикации разъяснений семейного законодательства и пропаганды семейных ценностей» не предусмотренных законодательством РФ требований к услугам, в частности, условия о возможности предоставления дополнительных услуг, не указанных в перечне функций исполнителя, и оформления их дополнительным соглашением, а также в необоснованном препятствовании осуществлению деятельности хозяйствующими субъектами, путем установления условия в извещении о проведении запроса котировок о размещении заказа среди субъектов малого предпринимательства, что, в свою очередь, ограничивает число участников котировки, а также путем установления требований к техническим характеристикам услуг, которые не влияют на качество оказываемой услуги – разъяснений семейного законодательства, что приводит или может привести к ограничению конкуренции на рынке по оказанию услуг по публикации разъяснений семейного законодательства и пропаганды семейных ценностей в границах Пермского края.
Председатель Комиссии
Члены Комиссии

Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.

Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частью 2.6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.