Решение Пермского УФАС России от 06.05.2011 г № Б/Н
В отношении ООО «Молзавод Калинино»
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства в составе: ,
рассмотрев дело № 205-11-А по признакам нарушения ООО «Молзавод Калинино» п. 4 ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в продаже молока цельного пастеризованного в ПЭТ-бутылках, сходных до степени смешения с ПЭТ-бутылками, разработанными ООО «Управляющая компания «Ашатли» (далее по тексту – ООО «УК «Ашатли») и изготовленными на специальном оборудовании, если при этом использовались результаты интеллектуальной деятельности,
- в присутствии представителя ООО «УК «Ашатли» – ;
- в присутствии директора ООО «Молзавод Калинино» –
Установила:
В Пермское УФАС России поступило заявление ООО «УК «Ашатли» (исх. № 01-09/372 УК от 30.12.2010 г., вх. № 17356-10 от 30.12.2010) о недобросовестной конкуренции со стороны ООО «Молзавод Калинино».
Как следует из указанного заявления, ООО «УК «Ашатли» занимается производством (розливом) пастеризованного молока на рынке Пермского края. Продукция разливается в ПЭТ-бутылку квадратного сечения емкостью 1,4 литра, которую изготавливают на специально разработанном оборудовании.
Заявитель направил в Федеральную службу по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знака (Роспатент) заявку на регистрацию комбинированного товарного знака, что подтверждается уведомлением о поступлении и регистрации заявки от 26.06.2009 г. рег. № 2009715025, а 25.06.2010 г. подана заявка на регистрацию трехмерного товарного знака.
15 февраля 2011 г. в магазине «Семья», расположенном по адресу: г. Пермь, пр. Комсомольский, 64 г. Перми было приобретено молоко цельное пастеризованное «Белогорье» производства ООО «Молзавод Калинино». При этом молоко разлито в бутылку схожую до степени смешения с бутылкой, используемой для розлива цельного пастеризованного молока ООО «УК «Ашатли».
ООО «УК «Ашатли» считает, что подобные действия со стороны ООО «Молзавод Калинино» содержат признаки недобросовестной конкуренции, т.к. использование ООО «Молзавод Калинино» при розливе молока цельного пастеризованного ПЭТ-бутылки, схожей до степени смешения с бутылкой, разработанной ООО «УК «Ашатли» и изготовленной на специальном оборудовании, вводит потребителей в заблуждение в отношении характера, способа производства, потребительских свойств и качества товара, его производителей, и является распространением ложных сведений, которые могут причинить убытки ООО «УК «Ашатли» и нанести ущерб его деловой репутации.
ООО «Молзавод Калинино» представило запрошенные Комиссией документы, также директор ООО «Молзавод Калинино» пояснил, что ООО «Молзавод Калинино» стало использовать ПЭТ-бутылку квадратного сечения значительно раньше, чем ООО «УК «Ашатли» ввело ее в оборот. Директор ООО «Молзавод Калинино» считает, что поскольку ПЭТ-бутылка как объемный товарный знак в настоящее время не зарегистрировано, и ООО «УК «Ашатли» не является правообладателем товарного знака, подтвержденного соответствующим свидетельством, постольку ООО «Молзавод Калинино» правомерно используют ПЭТ-бутылку аналогичной формы и не нарушают прав ООО «УК «Ашатли».
Исследовав имеющиеся материалы дела, заслушав мнения представителей лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения антимонопольного законодательства – ООО «Молзавод Калинино», заинтересованного лица – ООО «УК «Ашатли», Комиссия Пермского УФАС России приходит к следующим выводам.
02 февраля 2009 г. генеральным директором ООО «УК «Ашатли» был издан приказ № 4А/2 о проекте «Деревенское молоко», которым открыт этап инициации проекта «деревенское молоко». Руководителем проекта назначен директор по маркетингу ООО «УК «Ашатли» - , на которую возложены в том числе обязанности по разработке эскиза и технических требований к ПЭТ-бутылке и этикетке молока в срок до 20.03.2009 г. на основании отчета об исследовании рынка упакованного пастеризованного молока (договор с ООО «Профессиональны консалтинговый центр» от 28.01.2009 г.).
06.04.2009 г. между ООО НПО «Компания «АВИС» и ООО «Нива» был заключен договор № 39-02/29-39 поставки оборудования (далее по тексту – Договор), согласно п. 1.1. которого ООО НПО «Компания «АВИС» обязано поставить, а ООО «Нива» принять и оплатить комплект оборудования согласно прилагаемой спецификации № 1, содержащей перечень поставляемого оборудования. В силу п. 1.3 Договора изготовленное оборудование должно производить бутылку для розлива и упаковки пастеризованного молока, соответствующую требованиям и эскизу, указанным в Приложениях № 3 и 4 к Договору.
25.06.2010 г. Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам была зарегистрирована заявка, поступившая от ООО «УК «Ашатли» на регистрация товарного знака (знака обслуживания) в РФ. При этом на регистрацию заявлен товарный знак в отношении товаров 29, 30 и 31 классов МКТУ, представляющее собой бутыль прямоугольной формы со скругленными ребрами, верхняя часть которой выполнена в виде усеченного конуса, на боковых гранях параллельно дну по периметру выполнены 5 канавок на одинаковом расстоянии друг от друга, на одной из граней бутыли выполнено вертикальное углубление, скругленное в верхней и нижней частях, на которых над канавами снизу вверх обозначены деления: 200, 400, 600, 800 и 1000. Углубления в виде канавок на дне бутылки, расположенные по краю дня на одинаковом расстоянии друг от друга, образуют 8 секторов, углы которых замкнуты на круге, расположенном в центре дна. Закручивающаяся пробка бутыли имеет вертикальные риски, выполненные на одинаковом расстоянии друг от друга.Из пояснений представителей ООО «УК «Ашатли» фактически продукция в ПЭТ-бутылках поступила в розничную продажу в октябре 2009 г.
Вместе с тем, в феврале 2011 г. в продаже в магазинах г. Перми появилось молоко цельное пастеризованное под торговой маркой «Белогорье», производителем которого согласно этикетке является ООО «Молзавод Калинино», в ПЭТ-бутылке, сходной до степени смешения с ПЭТ-бутылкой, разработанной ООО «УК Ашатли». При этом продавцы ставят данное молоко рядом с молоком «Деревенское» ООО «УК «Ашатли», чем могут быть введены в заблуждение покупатели продукции в отношении производителей молока при выборе продукции. Также ООО «Молзавод Калинино» стало разливать в ПЭТ-бутылки кефир, что подтверждается представленной на заседание Комиссии бутылкой с соответствующей этикеткой и не оспаривается присутствовавшим на заседании директором ООО «Молзавод Калинино» .
ООО «УК «Ашатли» представлено заключение Торгово-промышленной палаты Пермского края от 05.03.2011 г. о проверке сходства до степени смешения заявленного на регистрацию объемного товарного знака ООО «УК «Ашатли» и представленного на экспертизу объемного обозначения в виде молочной бутылки с этикеткой ООО «Молзавод Калинино», выводы которого свидетельствует о сходстве до степени смешения используемых ООО «УК «Ашатли» и ООО «Молзавод Калинино» ПЭТ-бутылок.
Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц видами экономической деятельности, осуществляемыми ООО «УК «Ашатли», являются: деятельность в области права, бухгалтерского учета и аудита (код ОКВЭД – 74.1), деятельность в области права (код ОКВЭД – 74.11), деятельность в области бухгалтерского учета и аудита (код ОКВЭД – 74.12), консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления (код ОКВЭД – 74.14), строительство зданий и сооружений (код ОКВЭД – 45.2), подготовка к продаже, покупка и продажа собственного недвижимого имущества (код ОКВЭД – 70.1), сдача внаем собственного недвижимого имущества (код ОКВЭД – 70.2), управление недвижимым имуществом (код ОКВЭД – 72.32).
«01» декабря 2009 года между ООО «УК «Ашатли» и ООО «Нива» заключен агентский договор № 01-2009-278/02-2009-157, согласно п. 1.1 которого ООО «УК «Ашатли» обязуется за вознаграждение совершать сделки по реализации молочной продукции ООО «Нива» по заявке ООО «Нива, организовывать их исполнение.
Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 13.10.2010 г. № 832 основным видом деятельности ООО «Молзавод Калинино» является производство молочных продуктов (код ОКВЭД – 15.5), в качестве дополнительных: производство растительных и животных масел и жиров (код ОКВЭД – 15.4), оптовая торговля через агентов (за вознаграждение или на договорной основе (код ОКВЭД – 51.1), розничная торговля молочными продуктами (код ОКВЭД – 52.27.11), оптовая торговля молочными продуктами (код ОКВЭД – 51.33.11).
Из представленной ООО «Молзавод Калинино» копии договора подряда № 22 следует, что 28.04.2011 г. между ООО «Молзавод Калинино» и ООО «Парусъ» заключен договор, согласно п. 1.1 которого Заказчик (ООО «Молзавод Калинино») поручает, а Исполнитель (ООО «Парусъ») принимает на себя обязательство по проектированию и изготовлению технологической оснастки по эскизам (чертежам) Заказчика в соответствии с требованиями конструкторской документации в ассортименте, количестве и сроки согласно условий договора и спецификации. Однако 01.12.2010 г. и 23.12.2010 г ООО «Молзавод Калинино» оплатило ООО «Парусъ» денежные средства в размере 54 221 (пятьдесят четыре тысячи двести двадцать один) рубль 00 коп. по счету № 304. Как пояснил директор ООО «Молзавод Калинино» данные денежные средства были перечислены ООО «Парусъ» за изготовление пресс-форм для выдува ПЭТ-бутылок.
Таким образом, Комиссией установлено и материалами дела подтверждается, что ООО «Молзавод Калинино», зарегистрированное 13.10.2010 г., стало вводить в оборот молочную продукция в ПЭТ-бутылке, сходной до степени смешения с ПЭТ-бутылкой, разработанной ООО «УК «Ашатли» в декабре 2010 – январе 2011 г.
В соответствии с п. 7 ст. 4 Федерального закона от 26.07.2006 г. «О защите конкуренции» (далее по тексту – Закона о защите конкуренции) конкуренция - соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке. При этом понятие товарного рынка дано в п. 4 ст. 9 Закона о защите конкуренции - это сфера обращения товара, в границах которой (в том числе географических) приобретатель может приобрести товар.
Таким образом, исходя из вышеизложенного, конкурентами на товарном рынке оптовой торговли молочными продуктами Пермского края являются ООО «УК «Ашатли» и ООО «Молзавод Калинино».
В соответствии со ст. 1225 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствам индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются, в т.ч. товарные знаки и знаки обслуживания.
В соответствии с ч. 1 ст. 1484 ГК РФ лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 настоящего Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак), в том числе способами, указанными в пункте 2 настоящей статьи. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак.
В соответствии с ч. 1 ст. 1229 ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).
В соответствии с ч. 2 ст. 1484 ГК РФ исключительное право на товарный знак может быть осуществлено для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых товарный знак зарегистрирован, в частности путем размещения товарного знака:
1) на товарах, в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся или перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации;
2) при выполнении работ, оказании услуг;
3) на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот;
4) в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе;
5) в сети «Интернет», в том числе в доменном имени и при других способах адресации.
В соответствии с ч. 3 ст. 1484 ГК РФ никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.
В соответствии со ст. 1477 ГК РФ товарный знак – обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей.
Следовательно, одной из важнейших функций товарного знака является индивидуализирующая: товарный знак способствует выделению конкретного производителя, что позволяет потребителям выбрать товар определенного производителя при наличии однородных товаров на рынке.
Таким образом, товарные знаки наряду с фирменными наименованиями и другими средствами индивидуализации помогают потребителям ориентироваться в однородных товарах различных производителей, приобретать наиболее качественные товары.
В связи с этим, использование ООО «Молзавод Калинино» ПЭТ-бутылки сходной до степени смешения с ПЭТ-бутылкой, разработанной ООО «УК «Ашатли», способно ввести потребителей в заблуждение относительно производителя данного товара.
Согласно статье 10'bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах. Подлежат запрету все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов или промышленной, или торговой деятельности конкурента.
В соответствии с ч. 7 ст. 1252 ГК РФ в случаях, когда нарушение исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации признано в установленном порядке недобросовестной конкуренцией, защита нарушенного исключительного права может осуществляться как способами, предусмотренными настоящим Кодексом, так и в соответствии с антимонопольным законодательством.
В силу п. 9 ст. 4 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» действия хозяйствующих субъектов, которые одновременно соответствуют нескольким условиям, а именно: направлены на получение преимуществ в предпринимательской деятельности, противоречат требованиям законодательства РФ, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или способны причинить убытки другим хозяйствующим субъектам – конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации признаются недобросовестной конкуренцией.
Осуществление ООО «Молзавод Калинино» деятельности по продаже молока цельного пастеризованного в ПЭТ-бутылке, сходной до степени смешения с ПЭТ-бутылкой, разработанной ООО «УК «Ашатли» также для продажи молока цельного пастеризованного, противоречат требованиям действующего законодательства РФ в части правовой охраны интеллектуальной собственности, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости, направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, т.к. использование упаковки, сходной с упаковкой, разработанной ООО «УК «Ашатли», может создать впечатление принадлежности данного товара другому производителю, чья продукция на рынке г. Перми завоевала предпочтение потребителей гораздо раньше, чем продукция ООО «Молзавод Калинино».
Действия ООО «Молзавод Калинино» причинили и в дальнейшем могут причинить убытки ООО «УК «Ашатли» в виде упущенной выгоды при реализации молока в ПЭТ-бутылках, сходных до степени смешения с упаковкой конкурента – ООО «УК «Ашатли».
Таким образом, указанные действия ООО «Молзавод Калинино» соответствуют условиям, необходимым для квалификации всех действий в качестве недобросовестной конкуренции.
В соответствии с ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» не допускается недобросовестная конкуренция.
Руководствуясь частью 1 статьи 14, статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1 – 4 статьи 41, статьей 48, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 г. №135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Решила:
1.Признать действия ООО «Молзавод Калинино» по введению в оборот молочных продуктов, в том числе молока цельного пастеризованного и кефира, в ПЭТ-бутылке, сходной до степени смешения с ПЭТ-бутылкой, разработанной ООО «УК «Ашатли» и введенной на рынок ранее ООО «Молзавод Калинино», актом недобросовестной конкуренции, запрещенным ч. 1 ст. 14 Федерального закона «О защите конкуренции».
2.Выдать ООО «Молзавод Калинино» предписание о прекращении недобросовестной конкуренции.
Решение изготовлено в полном объеме 06 мая 2011 года.
Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд в течение трех месяцев со дня принятия.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа статьей 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.