Решение от 29.02.2008 г № 028-08-А

О нарушении пункта 8 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции» со стороны ОАО «С»

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю по рассмотрению дела по признакам нарушения антимонопольного законодательства, рассмотрев материалы дела N 028-08-а по признакам нарушения пункта 8 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", возбужденного по заявлению ООО "Э" <...> в отношении ОАО "С" <...>,
в присутствии:
- представителя заявителя ООО "Э", а также заинтересованного лица ООО "Н" П. (доверенность имеется в материалах дела);
- представителя ОАО "С" (далее - ОАО "С") К. (доверенность имеется в материалах дела),
Установила:
Пермским УФАС России было возбуждено дело N 302-07-а от 08.11.2007 по признакам нарушения п. 8 ч. 1 ст. 10 Федерального закона "О защите конкуренции" в отношении ОАО "С" по коллективному заявлению ЗАО "Г", ООО "Э" и ООО "Н" в отношении ОАО "С".
В ходе рассмотрения дела N 302-07-а комиссией 25.01.2008 было принято решение о выделении в отдельное производство работы по заявлению ООО "Э" - возбуждено дело N 028-08-а.
ООО "Н" (далее - ООО "Н") прямых договоров с ОАО "С" не имеет, но по ходатайству (вх. N 0827-08 от 30.01.2008) привлечено как заинтересованное лицо по делу N 028-08-а.
30.01.2008 в Пермское УФАС России поступило уточненное заявление ООО "Э" (вх. N 0826-08 от 30.01.2008).
Суть заявления.
ОАО "С" 20 декабря 2005 г. уведомило ООО "Э" о расторжении договора поставки шламоэлектролитной смеси (далее - ШЭС) N 1438 от 29.04.2003. Начиная с 2005 года ОАО "С" не пропускало автотранспорт ООО "Э" на полигон промышленных отходов ОАО "С" для загрузки ШЭС.
С 19 апреля 2007 года ОАО "С" без каких-либо разъяснений и уведомлений в адрес заявителя в одностороннем порядке прекратило исполнять свои обязанности по договору поставки шламоэлектролитной смеси. Заявитель неоднократно обращался к руководству ОАО "С" о причинах недопуска автотранспорта ООО "Э" на полигон промышленных отходов ОАО "С" (претензия в адрес ОАО "С" N 42 от 19.04.2007).
ОАО "С", не пропуская автотранспортные средства ООО "Э" на полигон промышленных отходов, создает дискриминационные условия в отношении ООО "Э", в то время как ШЭС отгружается третьим лицам с полигона промышленных отходов ОАО "С".
Таким образом, поскольку ОАО "С" занимает на рынке реализации отходов магниевого производства доминирующее положение в границах Пермского края, заявитель считает, что указанными действиями ОАО "С" нарушает антимонопольное законодательство и требования ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", а именно:
- создает дискриминационные условия на рынке реализации отходов магниевого производства.
На заседании комиссии представитель ОАО "С" К. (доверенность в материалах дела) заявил, что расторжение договора поставки N 1438 от 29.04.2003 с ООО "Э" в 2005 году было обусловлено тем фактом, что до подписания данного договора с ООО "Э" полигон не прошел экологическую и иные экспертизы, а значит, эксплуатация полигона запрещена.
Заявитель при этом обращает внимание на то, что после прекращения доступа автотранспорта ООО "Э" на полигон промышленных отходов ОАО "С" вело отгрузку ШЭС (флюса хлоркалиевого) третьим лицам, минуя ООО "Э".
Изучив представленные материалы и заслушав объяснения сторон, комиссия установила.
1.В соответствии с ч. 1 ст. 5 Федерального закона "О защите конкуренции" ОАО "С" занимает доминирующее положение на рынке реализации шламоэлектролитной смеси (флюса хлоркалиевого), вырабатываемой в процессе магниевого производства.
По данным Пермской торгово-промышленной палаты (вх. N 7190-07/ф от 04.10.2007), в Пермском крае отходы магниевого производства можно приобрести только у двух предприятий - производителей магния - это ОАО "С" <...> и ОАО "К" <...>.
В июле 2007 года ООО "Э" был сделан запрос на ОАО "К" о рассмотрении возможности поставки ШЭС (флюса хлоркалиевого). В своем ответе ОАО "К" (исх. N 08-17/Хк-06 от 17.07.2007) сообщило об отсутствии свободных объемов ШЭС до конца 2007 года.
Пермским УФАС России проведен анализ представленной информации ОАО "С" и ОАО "К" на предмет установления доминирующего положения хозяйствующих субъектов.
Проанализировав объемы реализации ШЭС (флюса хлоркалиевого) ОАО "С" и ОАО "К", комиссией было установлено, что на рынке реализации шламоэлектролитной смеси (флюса хлоркалиевого), вырабатываемой в процессе магниевого производства, ОАО "С" занимает доминирующее положение:
- в 2006 году доля ОАО "С" на указанном рынке составляла 89,6%, доля ОАО "К" - 10,4%;
- в 2007 году доля ОАО "С" на указанном рынке составляла 94%, доля ОАО "К" - 6%.
В соответствии с ч. 1 ст. 5 Федерального закона "О защите конкуренции" доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и(или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и(или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации):
1) доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим;
2) доля которого на рынке определенного товара составляет менее чем пятьдесят процентов, если доминирующее положение такого хозяйствующего субъекта установлено антимонопольным органом исходя из неизменной или подверженной малозначительным изменениям доли хозяйствующего субъекта на товарном рынке, относительного размера долей на этом товарном рынке, принадлежащих конкурентам, возможности доступа на этот товарный рынок новых конкурентов либо исходя из иных критериев, характеризующих товарный рынок.
2.Между ОАО "С" и ООО "Э" действует договор N 1438 от 29.04.2003 на поставку ШЭС с полигона промышленных отходов ОАО "С". Срок действия договора в редакции дополнения N 2 от 15.02.2005 - до 01.06.2008.
13 июля 2007 года ООО "Э" направило запрос на ОАО "К" о рассмотрении возможности поставки ШЭС (флюса хлоркалиевого) в июле-августе 2007 года. В ответе руководства ОАО "К" (исх. N 08-17/Хк-06 от 17.07.2007) сообщалось, что свободных объемов ШЭС нет до конца 2007 года.
Единственным видом деятельности ООО "Э" является производство удобрений типа <...>, полупродуктов и компонентов для производства средств для борьбы с гололедом. Основным и единственным сырьем для производства данной продукции является ШЭС, т.е. отходы магниевого производства, производителем которых является ОАО "С".
Комиссия рассмотрела вопрос о схожести и различии товаров с наименованиями: шламоэлектролитная смесь и флюс хлоркалиевый.
Комиссия пришла к выводу, что шламоэлектролитная смесь и флюс хлоркалиевый - это два наименования одного и того же товара - отхода магниевого производства, что подтверждается перепиской между ОАО "С" и ЗАО "Г" (имеется в материалах дела) о согласовании вывоза товара, в которой указывается данный товар следующим образом: "ШЭС", "ШЭС (флюс хлоркалиевый)" или "флюс хлоркалиевый (ШЭС)" (письма ОАО "С" N 17-79 от 13.04.2007, N 34 от 20.04.2007, N 17-91 от 25.04.2007, N 17-110 от 24.05.2007, N 17-146 от 04.07.2007 и другие).
Прекращение поставок ШЭС ОАО "С" может привести к остановке предприятия.
3.ОАО "С" создает дискриминационные условия для ООО "Э" на рынке реализации шламоэлектролитной смеси (флюса хлоркалиевого), вырабатываемой в процессе магниевого производства.
Начиная с 2005 года ОАО "С" периодически не пропускало автотранспорт ООО "Э" на полигон промышленных отходов ОАО "С" (акты о недопуске на полигон ОАО "С" автотранспорта ООО "Э" от 27.01.2005, 14.02.2005, 01.12.2005, 08.12.2005, 30.01.2006, 03.02.2006, 28.02.2007 и т.д.), а с апреля 2007 года прекратило исполнять свои обязанности по договору поставки ШЭС (акты о недопуске на полигон ОАО "С" автотранспорта ООО "Э" от 19.04.2007, 19.07.2007 и т.д.).
На сегодняшний день из 700000 тонн ШЭС, которые необходимо было поставить по договору N 1438 от 29.04.2003 в редакции дополнения N 2 от 15.02.2005, ОАО "С" поставило ООО "Э" ~= 299254 тонны, следовательно, недопоставлено ШЭС в количестве ~= 400745 тонн.
ООО "Э" 16.05.2007 подало иск в Арбитражный суд Пермского края с требованием к ОАО "С" исполнить свои обязательства по поставкам ШЭС.
ОАО "С" в свою очередь подало встречный иск о признании договора N 1438 от 29.04.2003 расторгнутым с 20.12.2007.
Арбитражный суд Пермского края своим решением от 31.10.2007 в удовлетворении иска ОАО "С" отказал, решение Арбитражного суда Пермского края было оставлено в силе Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.12.2007.
Позже Арбитражный суд Пермского края решением от 08.02.2008 удовлетворил иск ООО "Э" с требованием к ОАО "С" исполнить свои обязательства по договору поставки ШЭС N 1438 от 29.04.2003 в редакции дополнения N 2 от 15.02.2005.
После прекращения доступа автотранспорта ООО "Э" на полигон промышленных отходов ОАО "С" вело отгрузку ШЭС (флюса хлоркалиевого) третьим лицам, минуя ООО "Э".
Комиссией Пермского УФАС России было установлено, что в течение 2006-2007 гг. ОАО "С" поставляло флюс хлоркалиевый (ШЭС) с полигона промышленных отходов ОАО "С" следующим контрагентам:
- договор поставки N 1006 от 19.12.2006 с ОАО "Т";
- договор поставки N 4б от 19.01.2007 с ОАО "Т".
Полная информация по договорам с данным контрагентом ОАО "С" имеется в материалах дела (вх. N 1627-08 от 26.02.2008).
В соответствии с п. 8 ч. 1 ст. 10 Федерального закона "О защите конкуренции" запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и(или) ущемление интересов других лиц, в том числе создание дискриминационных условий.
Согласно п. 8 ст. 4 ФЗ "О защите конкуренции" дискриминационные условия - условия доступа на товарный рынок, условия производства, обмена, потребления, приобретения, продажи, иной передачи товара, при которых хозяйствующий субъект или несколько хозяйствующих субъектов поставлены в неравное положение по сравнению с другими хозяйствующими субъектами.
Таким образом, отказываясь поставлять отходы магниевого производства ООО "Э", при одновременной поставке указанных отходов третьим лицам, ОАО "С" создает дискриминационные условия для ООО "Э" на рынке реализации шламоэлектролитной смеси (флюса хлоркалиевого), вырабатываемой в процессе магниевого производства.
4.Злоупотребление ОАО "С" доминирующим положением в форме создания для ООО "Э" дискриминационных условий привело к ограничению конкуренции на рынке производства удобрений типа <...>, полупродуктов и компонентов для производства средств для борьбы с гололедом.
На основании вышеизложенного и руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-3 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 27.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции",
Решила:
1.Признать ОАО "С" нарушившим п. 8 ч. 1 ст. 10 Федерального закона "О защите конкуренции" в части создания дискриминационных условий на рынке реализации шламоэлектролитной смеси (флюса хлоркалиевого), вырабатываемой в процессе магниевого производства, для ООО "Э", выразившихся в прекращении доступа автотранспорта ООО "Э" на полигон промышленных отходов ОАО "С" для осуществления вывоза ШЭС (флюса хлоркалиевого).
2.Выдать ОАО "С" предписание о прекращении злоупотребления доминирующим положением и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции.
3.Передать материалы дела уполномоченному лицу для решения вопроса о привлечении ОАО "С" к административной ответственности.
Решение изготовлено в полном объеме 14 марта 2008 года. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня принятия.
Председатель комиссии
М.А.КУДРЯВЦЕВА
Члены комиссии
А.В.ЛЕБЕДЕВА
Ю.М.БОРОДИЧ