Решение от 07.05.2008 г № 060-08-Р
О нарушении пункта 3 части 2 статьи 21 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ «О рекламе» в отношении ООО «А»
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе, рассмотрев дело N 060-08-р по признакам нарушения п. 3 ч. 2 ст. 21 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" в отношении ООО "А", возбужденное по заявлению г-на С.В. (вх. N 9839-07 от 20.12.2007), в присутствии представителей:
- лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе, ООО "А" - Г.Е. (доверенность имеется в материалах дела);
- заинтересованного лица ООО "О" - Р.Т. (доверенность имеется в материалах дела);
- члена Российского общества социологов - М.Г. (привлечена к участию в деле по ходатайству ООО "А"),
в отсутствие заявителя С.В. (письмо с определением об отложении слушания дела вернулось с пометкой "отсутствие адресата по указанному адресу"),
Установила:
В Пермское УФАС России поступило заявление г-на С.В. (вх. N 9839-07 от 20.12.2007) о ненадлежащей рекламе водки "ICE", распространяемой на телеканале "Т".
Суть заявления.
В декабре 2007 года на телеканале "Т" распространялся рекламный ролик "Лед тронулся - ICE". Заявитель расценивает указанную рекламу как рекламу водки "ICE" (производитель - ОАО "У").
Для установления факта размещения указанной рекламы Управлением были направлены запросы дополнительной информации рекламному агенту ООО "О" и ООО "А", осуществляющему размещение рекламных материалов на телеканале "Т". В результате анализа представленных материалов установлено следующее.
Заказчиком рекламного ролика "ICE PARTY" по договору комиссии N 114и-07 от 12.11.2007 является ИП С.А., управляющий диско-клубом "Б" (ИП С.А. - Комитент, ООО "О" - Комиссионер). В соответствии с приложением N 1 к данному договору ООО "О" обязуется заключить с третьим лицом от своего имени, но за счет Комитента договор на выполнение следующих работ: 1) изготовление рекламного ролика о клубных вечеринках "Айс-пати", 2) размещение рекламного ролика о клубных вечеринках "Айс-пати" в эфире телеканала "Т" согласно приведенному медиаплану.
В целях исполнения указанного договора между ООО "О" (Заказчик) и ООО "А" (Исполнитель) был заключен договор N 420-Т-07 от 15.11.2007. Предметом договора является размещение в эфире телекомпании "Т" рекламных материалов, представленных ООО "О".
При сопоставлении видеоролика "ICE PARTY", представленного ООО "А", с оформлением этикеток водки "ICE", выпускаемой ОАО "У", и рекламой, размещаемой в средствах массовой информации, установлено следующее.
В рекламном видеоролике "ICE PARTY" используется слово "ICE" и изображение кубиков льда. Указанные элементы в аналогичном оформлении и цветовом решении используются также при оформлении этикеток водки "ICE".
Также в ролике "ICE PARTY" используется фраза "Лед тронулся". Аналогичная фраза в аналогичном исполнении размещена в рекламе водки "ICE", распространяемой на автозаправочных станциях города посредством дисконтных карт "Берег" и "Лион", в рекламе водки "ICE", размещенной на стр. 29 рекламно-информационного журнала "В", N 3 (68) от 15-29 февраля 2008 г., и в рекламе водки "ICE", размещенной на стр. 49 журнала "П" за февраль 2008 г.
Следовательно, можно сделать вывод, что под видом рекламы клубной вечеринки "ICE PARTY", размещенной на телеканале "Т", рекламораспространитель разместил рекламу алкогольной продукции - водки "ICE", так как реклама водки с товарным знаком "ICE" осуществлялась под видом рекламы клубной вечеринки "ICE PARTY", знак обслуживания которой (вечеринки) сходен до степени смешения с товарным знаком водки "ICE".
В соответствии с п. 3 ч. 2 ст. 5 Федерального закона "О рекламе" недобросовестной признается реклама, которая представляет собой рекламу товара, реклама которого запрещена данным способом, в данное время или в данном месте, если она осуществляется под видом рекламы другого товара, товарный знак или знак обслуживания которого тождествен или сходен до степени смешения с товарным знаком или знаком обслуживания товара, в отношении рекламы которого установлены соответствующие требования и ограничения, а также под видом рекламы изготовителя или продавца такого товара.
В соответствии с п. 3 ч. 2 ст. 21 Федерального закона "О рекламе" реклама алкогольной продукции не должна размещаться в теле- и радиопрограммах, при кино- и видеообслуживании.
В соответствии с п. 4 ст. 3 Федерального закона "О рекламе" ненадлежащая реклама - реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.
Следовательно, реклама вечеринки "ICE PARTY" является ненадлежащей.
Согласно ст. 38 Федерального закона "О рекламе" ответственность за нарушение требований, установленных частями 2-4 статьи 21 настоящего Федерального закона, несет рекламораспространитель.
В материалах дела имеются пояснения ООО "А" (вх. N 2737-08 от 03.04.2008), согласно которым ООО "А" не имело и не могло иметь сведений о том, что отдельные элементы рекламы (или весь рекламный материал, посвященный клубным вечеринкам) могли содержать тождественные или сходные до степени смешения средства идентификации с алкогольной продукцией. Из представленных Заказчиком материалов невозможно было сделать вывод о принадлежности рекламных материалов к алкогольной продукции. ООО "А" считает, что видеоряд рекламного ролика не имеет аналогов с имеющимися на рынке алкогольной продукции товарами. Факт нарушения ООО "А" не признало.
На заседании Комиссии представитель ООО "А" Г.Е. ходатайствовала о приобщении к материалам дела результатов маркетингового исследования, проведенного группой независимых социологов под руководством члена российского общества социологов М.Г. на предмет оценки телевизионного рекламного ролика вечеринки "ICE" в клубе "Б", а также о привлечении М.Г. к участию в деле с целью дачи пояснений по материалам проведенного исследования. Комиссией ходатайства удовлетворены.
М.Г.пояснила, что рекламный ролик "Б" у абсолютного большинства потребителей (89,5%) вызывает однозначное понимание, что рекламируется клуб. 7,9% видит в рекламном ролике вечеринку бренда "Стиморол". Ассоциации, возникающие при просмотре ролика клуба "Б", относятся к молодежным вечеринкам, танцам, музыке, досугу.
Указанные доводы не могут быть приняты во внимание Комиссией на основании следующего:
1.В материалах дела имеются документы, свидетельствующие о том, что реклама клубной вечеринки "ICE PARTY" является элементом рекламной кампании, направленной на стимулирование продаж алкогольной продукции под наименованием "ICE", а именно:
- этикетки выпускаемой ОАО "У" продукции - водки "ICE";
- запрос ООО "Д" (вх. N 0010-08 от 09.01.2008), специализирующегося на оказании маркетинговых услуг, о возможности размещения рекламы спиртосодержащей и табачной продукции на бонусных картах (с приложением экземпляра бонусной карты);
- рекламно-информационный журнал "В", N 3 (68) от 15-29 февраля 2008 г.;
- журнал "П" за февраль 2008 г.;
- 7 мая 2008 года в целях получения дополнительной информации в рамках рассмотрения заявления г-на С.В. сотрудниками Пермского УФАС России была проведена проверка информации, размещенной на сайтах <...>. Приложением к акту проверки являются распечатанные отчетные фотографии о проведении вечеринки "ICE" в клубе "Б" и распечатка страниц и фотографий сайта <...>.
Анализ указанных документов позволяет сделать вывод о том, что рекламораспространитель - ООО "А" под видом рекламы клубной вечеринки "ICE PARTY" разместил рекламу алкогольной продукции - водки "ICE", так как знак обслуживания клубной вечеринки "ICE PARTY" сходен до степени смешения с товарным знаком водки "ICE":
- этикетка водки "ICE" содержит словосочетание "ICE VODKA", изображение кубиков льда (цвет кубиков льда зависит от вида водки);
- рекламный ролик вечеринки "ICE PARTY" в клубе "Б" содержит изображение кубиков льда разного цвета, словосочетание "ICE PARTY" и слоган "Лед тронулся" на фоне молодежной дискотеки;
- оформление бонусной карты Бонус-клуба "Д", распространяемой через АЗС и автомойки города, содержит элементы, тождественные элементам оформления видеоролика "ICE PARTY", - изображение кубиков льда на бутылке водки "ICE" и слоган "Лед тронулся" на фоне молодежной дискотеки;
- реклама водки "ICE", размещенная на стр. 29 рекламно-информационного журнала "В", N 3 (68) от 15-29 февраля 2008 г., содержит изображение бутылки водки "ICE", обнаженное тело девушки, прикрывающей грудь кубиками льда, и фразу "Лед тронулся";
- реклама водки "ICE", размещенная на стр. 49 журнала "П" за февраль 2008 г., содержит изображение бутылки водки "ICE", обнаженное тело девушки, прикрывающей грудь кубиками льда, и фразу "Лед тронулся";
- содержание отчетных фотографий о проведении вечеринки "ICE" в клубе "Б" позволяет сделать вывод, что при оформлении данной вечеринки активно использовались элементы оформления водки "ICE", словосочетание "Лед тронулся", а также сами бутылки водки "ICE";
- сайт <...> содержит изображение бутылки водки "ICE", словосочетание "Лед тронулся";
- фраза "Лед тронулся" в рекламе вечеринки "ICE PARTY" выполнена таким же образом, как в рекламе водки "ICE" (совпадает вид шрифта и графическое написание), размещенной на бонусных картах Бонус-клуба "Д", на стр. 29 рекламно-информационного журнала "В", на стр. 49 журнала "П" и на сайтах <...>.
2.ООО "А" является профессиональным участником на рынке рекламных услуг и в соответствии с уставом осуществляет распространение рекламной продукции, оказывает рекламные, информационные, маркетинговые и иные финансовые услуги.
В соответствии со ст. 13 Федерального закона "О рекламе" рекламораспространитель вправе требовать, а рекламодатель обязан представлять документально подтвержденные сведения о соответствии рекламы требованиям настоящего Федерального закона.
Федеральным законом "О рекламе" установлены специальные требования к рекламе алкогольной продукции, в том числе запрет на размещение рекламы алкогольной продукции на телевидении. Нарушение установленных законом требований к рекламе должно быть очевидным для рекламораспространителя, оказывающего услуги в качестве такового на постоянной основе.
На основании вышеизложенного Комиссия сделала вывод, что размещение ненадлежащей рекламы произошло по вине рекламораспространителя.
Исходя из смысла договора N 420-Т-07 от 15.11.2007 между ООО "О" и ООО "А" рекламораспространителем является ООО "А" <...>, использующее эфирное время телепрограммы "Т" для распространения рекламы.
3.В рамках дела N 060-08-р отделом контроля за соблюдением законодательства о конкуренции и рекламе Пермского УФАС России был проведен социологический опрос в форме анкетирования. Анкета содержит нормы статей 3, 5, 21 ФЗ "О рекламе" и вопрос "Является ли, на Ваш взгляд, реклама вечеринок "ICE PARTY", проводимых клубом "Б" (таблица 1, таблица 2), скрытой или явной рекламой водки "ICE" (водка "Лед") (таблица 3)?". Общее число респондентов - 52 человека. Ответы распределились следующим образом: "Является" - 83% от общего числа респондентов (43 ответа). "Не является" - 17% от общего числа опрошенных (9 ответов).
На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. 33 и ч. 1 ст. 36 Федерального закона "О рекламе", в соответствии с пп. 37-42 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу алкогольной продукции - водки "ICE", распространяемую ООО "А" на телеканале "Т" в декабре 2007 года и январе 2008 года, поскольку в ней нарушены требования п. 3 ч. 2 ст. 21 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе".
2.В связи с тем, что на момент рассмотрения дела по существу реклама не распространялась, предписание не выдавать.
3.Передать материалы дела уполномоченному лицу для рассмотрения вопроса о возбуждении в отношении ООО "А" административного дела по нарушению статьи 14.3 КоАП РФ.
Решение изготовлено в полном объеме 21 мая 2008 года.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.