Решение Пермского УФАС России от 04.05.2011 г № Б/Н
Резолютивная часть решения объявлена 29 апреля 2011 года.
Мотивированное решение изготовлено 04 мая 2011 года.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе: <...>,
рассмотрев дело № 652-10-р по признакам нарушения ч. 6 ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» в отношении ООО «Двадцатый век Фокс Сибирь», ООО «ПромоФильм», возбужденное по заявлению …., направленное Комитетом по культуре Администрации г. Перми (исх. № И-09-01-06-437 от 06.07.2010 г., вх. № 8599-10 от 13.07.2010 г.),
Заседания Комиссии состоялись:
26.10.2010 г.:
- в присутствии представителя ООО «Двадцатый век Фокс Сибирь» - <...>,
-в отсутствие …. (в материалах дела имеется доказательство надлежащего извещения …. о месте и времени рассмотрения дела);
16.12.2010 г.:
- в отсутствие представителя ООО «Двадцатый век Фокс Сибирь» (в материалах дела имеется доказательство надлежащего извещения ООО «Двадцатый век Фокс Сибирь» о времени и месте рассмотрения дела № 652-10-р),
- в отсутствие представителя ООО «Двадцатый век Фокс СНГ» (в материалах дела имеется доказательство надлежащего извещения ООО «Двадцатый век Фокс СНГ» о времени и месте рассмотрения дела № 652-10-р),
- в отсутствие …. (в материалах дела имеется доказательство надлежащего извещения …. о месте и времени рассмотрения дела);
07.02.2011 г.:
- в присутствии представителя ООО «Двадцатый век Фокс Сибирь» - <...>,
- в отсутствие представителя ООО «ПромоФильм» (в материалах дела отсутствует доказательство надлежащего извещения ООО «ПромоФильм» о времени и месте рассмотрения дела № 652-10-р),
- в отсутствие представителя ООО «Двадцатый век Фокс СНГ» (в материалах дела отсутствует доказательство надлежащего извещения ООО «Двадцатый век Фокс СНГ» о времени и месте рассмотрения дела № 652-10-р),
- в отсутствие …. (в материалах дела имеется доказательство надлежащего извещения …. о месте и времени рассмотрения дела);
22.03.2011 г.:
- в присутствии представителя ООО «Двадцатый век Фокс Сибирь» - <...>,
- в отсутствие представителя ООО «ПромоФильм» (в материалах дела отсутствует доказательство надлежащего извещения ООО «ПромоФильм» о времени и месте рассмотрения дела № 652-10-р),
- в отсутствие представителя ООО «Двадцатый век Фокс СНГ» (в материалах дела отсутствует доказательство надлежащего извещения ООО «Двадцатый век Фокс СНГ» о времени и месте рассмотрения дела № 652-10-р),
- в отсутствие …. (в материалах дела отсутствует доказательство надлежащего извещения … о месте и времени рассмотрения дела);
29.04.2011 г.:
- в отсутствие представителя ООО «Двадцатый век Фокс Сибирь» (в материалах дела имеется доказательство надлежащего извещения ООО «Двадцатый век Фокс Сибирь» о времени и месте рассмотрения дела № 652-10-р),
- в отсутствие представителя ООО «ПромоФильм» (в материалах дела имеется доказательство надлежащего извещения ООО «ПромоФильм» о времени и месте рассмотрения дела № 652-10-р), в отсутствие представителя ООО «Двадцатый век Фокс СНГ» (в материалах дела имеется доказательство надлежащего извещения ООО «Двадцатый век Фокс СНГ» о времени и месте рассмотрения дела № 652-10-р),
- в отсутствие …. (в материалах дела имеется доказательство надлежащего извещения …. о месте и времени рассмотрения дела),
Установила:
В Пермское УФАС России поступило заявление … направленное Комитетом по культуре Администрации г. Перми (исх. № И-09-01-06-437 от 06.07.2010 г., вх. № 8599-10 от 13.07.2010 г.) с жалобой на ненадлежащую рекламу фильма «Чужая», распространяемую посредством рекламных листовок в сети кинотеатров «Very Velly».
Как следует из заявления, в кинотеатре «Very Velly» (г. Пермь, ул. Куйбышева, 16) в период проката фильма «Чужая», в том числе в июне 2010 г., для увеличения посещаемости кинотеатра были распространены рекламные листовки следующего содержания:
На лицевой стороне: «Чужая В кино с 17 июня Лицам, не достигшим 18-летнего возраста, просмотр категорически запрещен».
На оборотной стороне: «Сука редчайшая, голимая устрица. Мутная до делов, но способная многостаночница – где нае*ать не вышло, она спи*дит, а то и по разбою, слышал, пару раз выступала. А как совсем голяки – так и отсосет за лавэ, не побрезгует».
ООО «Двадцатый век Фокс Сибирь» представило документы, запрошенные определением о возбуждении дела (исх. № 8618-10 от 21.09.2010 г.), а также письменные пояснения относительно оснований возбуждения дела № 652-10-р, согласно которым Общество не является рекламодателем в понимании п. 5 ст. 3 Федерального закона «О рекламе», поскольку между ООО «Двадцатый век Фокс Сибирь» (Агент) и ООО «Двадцатый век Фокс СНГ» (Принципал) заключен агентский договор от 01.05.2008 г., по которому ООО «Двадцатый век Фокс Сибирь» является агентом (прокатчиком). Последний, в свою очередь, в силу условий договора, организует кинотеатральный прокат художественных фильмов на территории РФ. Организация рекламы силами прокатчика возможна только в соответствии с утвержденными Принципалом планами и сметами. При этом проведение рекламной кампании фильма «Чужая» с помощью ООО «Двадцатый век Фокс Сибирь» ООО «Двадцатый век Фок СНГ» не согласовывало. ООО «Двадцатый век Фокс СНГ», привлеченное к участию в деле в качестве третьего лица определением об отложении рассмотрения дела от 26 октября 2010 г. (исх. № 10536-10 от 09.11.2010 г.), также представило письменные пояснения, согласно которым печатную рекламу к фильму «Чужая» разработало ООО «ПромоФильм».
ООО «ПромоФильм», привлеченное к участию в деле в качестве соответчика определением об отложении рассмотрения дела № 652-10-р от 16.12.2010 г. (исх. № 12889-10 от 23.12.2010 г.), документы и письменные пояснения не представило, на заседания Комиссии представителя не направило. Таким образом, Комиссия считает возможным рассмотреть дело по имеющимся доказательствам.
Исследовав имеющиеся материалы дела, Комиссия приходит к следующим выводам.
В сети кинотеатров «Very Velly» (г. Пермь, ул. Куйбышева, 16) в период проката фильма «Чужая» были распространены рекламные листовки (флаерсы) следующего содержания:
На лицевой стороне: «Чужая В кино с 17 июня Лицам, не достигшим 18-летнего возраста, просмотр категорически запрещен».
На оборотной стороне: «Сука редчайшая, голимая устрица. Мутная до делов, но способная многостаночница – где нае*ать не вышло, она спи*дит, а то и по разбою, слышал, пару раз выступала. А как совсем голяки – так и отсосет за лавэ, не побрезгует».
В целях рассмотрения заявления …. Пермским УФАС России были направлены запросы (исх. № 6423-10 от 27.07.2010 г., 7149-10 от 13.08.2010 г.) руководителю кинотеатра «Very Velly» - ООО «Вери Велли» - с просьбой представить в адрес Управления, в том числе, информацию о порядке изготовления и распространении рекламных листовок с рекламой фильма «Чужая» (с приложением подтверждающих документов).
В ответ на запрос ООО «Вери Велли» представило запрошенный документы (вх. № 10269-10 от 17.08.2010 г.), согласно которым между ООО «Вери Велли» и ООО «Двадцатый век Фокс Сибирь» 28.04.2010 г. заключен договора № С-255-01-157-2010 коммерческого проката фильма «Чужая» в период с 17.06.2010 г. по 07.07.2010 г. В силу п. 6.1 указанного договора ООО «Двадцатый век Фокс Сибирь» заблаговременно предоставляет ООО «Вери Велли» информационные материалы (информационные ролики, постеры, сити-постеры, флаерсы и прочие материалы).
Принимая во внимание, что местом регистрации ООО «Двадцатый век Фокс Сибирь» является г. Новосибирск, Пермское УФАС России запросило (исх. № 8599-10 от 21.09.2010 г.) у Федеральной антимонопольной службы полномочия по рассмотрению дела № 652-10-р. Письмом от 28.10.2010 г. № АК/37116 ФАС России наделило Пермское УФАС России соответствующими полномочиями.
Согласно п. 1 ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» (далее также – ФЗ «О рекламе», Закон «О рекламе») реклама – это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Таким образом, флаерсы, распространенные в кинотеатре «Very Velly», расположенном по адресу: г. Пермь, ул. Куйбышева, 16, следует считать рекламой в понимании ФЗ «О рекламе».
В соответствии с ч. 6 ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» в рекламе не допускается использование бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и выражений, в том числе в отношении пола, расы, национальности, профессии, социальной категории, возраста, языка человека и гражданина, официальных государственных символов (флагов, гербов, гимнов), религиозных символов, объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации, а также объектов культурного наследия, включенных в Список всемирного наследия.
Таким образом, в рассматриваемой рекламе фильма «Чужая» содержится нарушение требований ч. 6 ст. 5 ФЗ «О рекламе».
При рассмотрении дела № 652-10-р Комиссией было установлено, что 01 мая 2008 г. между ООО «Двадцатый век Фокс Сибирь» (Прокатчик) и ООО «Двадцатый век Фокс СНГ» (Фокс) был заключен агентский договор, согласно п. 1.1 которого Прокатчик обязуется от собственного имени, за счет и по поручению Фокс, совершать юридические и иные действия по организации кинотеатрального проката художественных фильмов на территории субъектов РФ. При этом в силу п/п «x» п. 2.2 агентского договора по отдельному письменному поручению Фокс Прокатчик обязуется организовывать рекламу фильмов в соответствии с утвержденными Фокс планами и сметами.
В то же время ООО «Двадцатый век Фокс СНГ» представлен договор № П-07/10/09/Ф от 07.10.2009 г. (далее по тексту – Договор), заключенный с ООО «ПромоФильм», согласно п. 1.1. которого Исполнитель – ООО «ПромоФильм» по заданию Заказчика – ООО «Двадцатый век Фокс СНГ» обязуется выполнить работы/оказать услуги, а Заказчик обязуется оплатить исполнителю стоимость выполненных работ. Описание, стоимость и период выполнения конкретных работ производится в Приложениях к Договору, являющихся его неотъемлемой частью (п. 1.2 договора). В то же время в силу п. 4.1 Договора в рамках исполнения обязательств по Договору, Исполнитель действует на основании отдельных заданий, данных Заказчиком в письменной форме, согласованно сторонами в виде отдельных приложений к Договору.
В материалах дела содержится приложение № 3 к Договору, п. 2 которого установлено: «В соответствии с условиями Договора Исполнитель обязуется оказать/выполнить следующие услуги/работы в рамках проведения рекламной кампании х/ф «Чужая», а Заказчик принять и оплатить их:
…2.2. изготовление рекламной и полиграфической продукции (флаерсы и постеры) и ее передача Заказчику в следующем объеме:
…2.2.1. полиграфические флаерсы размером 10х14 см (глянцевая бумага 200 г/м2) в количестве 2 100 000 (два миллиона сто тысяч) шт.
Факт выполнения обязательств со стороны ООО «ПромоФильм» по изготовлению полиграфической продукции, в том числе флаерсов, подтверждается товарной накладной № 34 от 28.05.2010 г.
В соответствии с п. 4 ст. 3 ФЗ «О рекламе» реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.
На основании ч. 6 ст. 38 ФЗ «О рекламе» ответственность за нарушение ч. 6 ст. 5 Закона «О рекламе» несет рекламодатель.
В силу п. 5 ст. 3 ФЗ «О рекламе» рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
Принимая во внимание, что реклама были изготовлена в целях привлечения внимания к фильму «Чужая» и в интересах ООО «Двадцатый век Фокс СНГ», рекламодателем указанной рекламы является ООО «Двадцатый век Фокс СНГ».
Документальных доказательств прекращения распространения ненадлежащей рекламы Комиссии не представлено.
На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. 33 и ч. 1 ст. 36 Федерального закона «О рекламе», и в соответствии с п.п. 37-45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, Комиссия
Решила:
1.Признать ненадлежащей рекламу фильма «Чужая», распространенную в виде флаерсов в кинотеатре «Very Velly», расположенном по адресу: г. Пермь, ул. Куйбышева, 16, в том числе в июне 2010 г., поскольку в ней нарушены требования ч. 6 ст. 5 Федерального закона «О рекламе».
2.Выдать ООО «Двадцатый век Фокс Сибирь», ООО «Двадцатый век Фокс СНГ», ООО «ПромоФильм» предписания о прекращении нарушения ч. 6 ст. 5 Федерального закона «О рекламе».
4.Передать материалы дела уполномоченному лицу для решения вопроса о возбуждения административного дела по части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 04 мая 2011 года.
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.