Решение Пермского УФАС России от 07.10.2008 г № 367-08-А

О нарушении части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции» со стороны ОАО «Т»

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю по рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства, рассмотрев дело N 367-08-а по признакам нарушения открытым акционерным обществом "Т" (сокращенное наименование - ОАО "Т") <...> части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", выразившегося в необоснованном отказе от заключения договоров теплоснабжения,
Установила:
В адрес Пермского УФАС России поступили заявления исполнителей коммунальных услуг в г. Перми (ТСЖ, управляющие компании), прокуратуры, депутатов с жалобой на необоснованные отказы, а также уклонение ОАО "Т" от заключения договоров теплоснабжения.
В результате проведенного анализа представленных документов было установлено следующее.
Ответчик - ОАО "Т" - является производителем тепловой энергии, энергоснабжающей организацией. До 2007 г. он передавал произведенную тепловую энергию через сети транспортирующей организации на объекты потребителей по договорам снабжения тепловой энергией, заключенным на срок до 2009-2010 гг.
С декабря 2006 г. ответчик - ОАО "Т" - начал работу по одностороннему прекращению указанных долгосрочных договоров теплоснабжения: направлял потребителям письма о прекращении договоров в связи с продажей всей тепловой энергии ООО "Р", которое выступало в качестве перепродавца. Потребители уведомлялись ответчиком - ОАО "Т", что с 01.01.2007 поставщиком тепловой энергии для них будет ООО "Р", которому следует производить оплату. Одновременно ООО "Р" уведомляло потребителей, что с 01.01.2007 оно будет покупать у ответчика - ОАО "Т" - оптом всю тепловую энергию и осуществлять розничную продажу тепловой энергии потребителям.
23.11.2006 между ответчиком - ОАО "Т" - и ООО "Р" был заключен договор купли-продажи тепловой энергии N 152-0284, согласно которому почти вся тепловая энергия, вырабатываемая ОАО "Т" для нужд города Перми, поставлялась ООО "Р". Указанный договор расторгнут по соглашению сторон от 12.12.2007 с 31.12.2007.
Постановлением Региональной энергетической комиссии Пермского края (далее - РЭК) от 29.11.2006 были установлены тарифы на тепловую энергию для потребителей ООО "Р": в размере 516,96 руб./Гкал - с 01.01.2007, 522 руб./Гкал - с 01.05.2007. Данный тариф учитывал затраты на транспортировку тепловой энергии.
Для потребителей ОАО "Т" по пермскому узлу теплоснабжения Постановлением РЭК от 29.11.2006 N 259-т был установлен тариф на тепловую энергию 356,2 руб./Гкал. На услуги по передаче тепловой энергии по сетям ЗАО "П" (в настоящее время его правопреемником является ООО "П") Постановлением РЭК от 29.11.2006 N 250-т был установлен тариф 104,22 руб./Гкал - с 01.01.2007, 110,79 руб./Гкал с 01.05.2007, который действовал до 01.01.2008.
Таким образом, стоимость тепловой энергии с учетом транспортировки для потребителей ОАО "Т" с 01.01.2007 была ниже, чем для потребителей ООО "Р": 460,42 руб./Гкал и 516,96 руб./Гкал соответственно.
Постановлением РЭК от 12.12.2007 N 283-т утверждены тарифы для ОАО "Т" на поставляемую тепловую энергию, учитывающие затраты по выработке, передаче тепловой энергии по сетям ОАО "Т" и ее сбыту потребителям, присоединенным непосредственно к сетям ОАО "Т", с 01.01.2008 434,56 руб./Гкал.
С 01.01.2008 Постановлением РЭК от 12.12.2007 N 287-т установлен тариф для потребителей ООО "П", оплачивающих производство и передачу тепловой энергии, т.е. единый тариф на перепродажу тепловой энергии, которая будет транспортироваться по сетям, находящимся в ее ведении, - 615,43 руб./Гкал.
С 01.01.2008 ООО "Р" не является участником отношений по теплоснабжению, ему не утверждены тарифы на 2008 г. как для энергоснабжающей организации.
Решением комиссии Пермского УФАС России от 26.03.2007 по делу N 063-07-а в действиях ОАО "Т" и ООО "Р" по заключению соглашения и осуществлению согласованных действий в форме заключения договора купли-продажи тепловой энергии между указанными лицами, а также понуждения потребителей к расторжению договоров теплоснабжения с ОАО "Т" и заключению договоров с ООО "Р" признаны нарушения требований частей 1 и 2 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", установлено, что результатом этих действий являются: установление для ряда покупателей более высоких цен на тепловую энергию, раздел товарного рынка тепловой энергии г. Перми по кругу покупателей, ограничение конкуренции на указанном выше рынке. ОАО "Т" и ООО "Р" было выдано предписание о прекращении нарушений частей 1 и 2 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" и о восстановлении положения, существовавшего до нарушения антимонопольного законодательства.
Новые исполнители коммунальных услуг в г. Перми (ТСЖ, управляющие компании) в период с января 2007 г. по текущий период 2008 г. неоднократно обращались к ответчику - ОАО "Т" - с предложениями о заключении договоров теплоснабжения многоквартирных жилых домов, так как обеспечение домов тепловой энергией для нужд отопления и горячего водоснабжения производилось тепловой энергией, выработанной ответчиком - ОАО "Т", через тепловые сети, принадлежащие ООО "П" (ранее - ЗАО "П").
Ответчик - ОАО "Т" - отказывал в заключении договоров, уклонялся от заключения договоров (не давал ответы на заявления о заключении договоров теплоснабжения) в связи с отсутствием непосредственного присоединения энергопринимающего оборудования заявителей к сетям ОАО "Т", а также в связи с тем, что поставщиком тепловой энергии с 01.01.2007 являлось ООО "Р", которое на 2007 г. заключило договор с транспортирующей организацией - ЗАО "П", а с 01.01.2008 поставщиком тепловой энергии являлось ООО "П" (правопреемник ЗАО "П").
Согласно актам разграничения границ балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сети исполнителей коммунальных услуг присоединены к сетям ООО "П", которые в свою очередь присоединены к сетям ОАО "Т", таким образом, имеет место присоединение, которое является опосредованным.
Между ОАО "Т" (генерирующая организация) и ООО "П" (сбытовая компания) заключен договор купли-продажи тепловой энергии в сетевой воде от 30.11.2007 N 1830/0191/2007, согласно которому с 01.01.2008 ОАО "Т" обязуется производить и продавать тепловую энергию надлежащего качества и в количестве, предусмотренном договором, по своим сетям сбытовой компании ООО "П" на границах балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности между генерирующей организацией и сбытовой компанией; сбытовая компания обязуется принимать тепловую энергию, произведенную генерирующей организацией, и оплачивать последней ее стоимость. ОАО "Т" считает ООО "П" надлежащей энергоснабжающей организацией, во владении которой находятся тепловые сети, непосредственно присоединенные к сетям абонентов.
Заявитель полагает, что ущемлены интересы исполнителей коммунальных услуг и граждан, проживающих в многоквартирных жилых домах, поскольку они имеют право покупать в 2008 г. тепловую энергию у генерирующей организации по цене 477,87 руб. за Гкал, а не у сбытовой компании ООО "П" по цене 615,43 руб. за Гкал.
В соответствии с договором аренды муниципального имущества N 77/06 от 01.08.2006 между МУП "К" и ЗАО "П", приложением к нему, дополнительным соглашением N 22 тепловые сети от ОАО "Т" до домов находятся во владении ЗАО "П".
Из представленного договора аренды муниципального имущества от 24.04.2008 N 78/08 между МУП "К" и ООО "П" тепловые сети от ОАО "Т" до домов находятся во владении ООО "П".
Согласно ст. 1 Федерального закона от 14.04.1995 N 41-ФЗ "О государственном регулировании тарифов на электрическую и тепловую энергию в Российской Федерации" энергоснабжающей организацией является хозяйствующий субъект, осуществляющий продажу потребителям произведенной или купленной электрической и(или) тепловой энергии.
Согласно выписке из ЕГРЮЛ основной деятельностью ОАО "Т" является оптовая торговля электрической и тепловой энергией (без их передачи и распределения), а также передача тепловой энергии.
В соответствии с п. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.
Пунктом 2 статьи 539 ГК РФ предусмотрено, что договор энергоснабжения с абонентом может быть заключен при наличии у него отвечающего установленным требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.
Указанными нормами заключение договора энергоснабжения не ставится в зависимость от наличия непосредственного присоединения сетей абонента к сетям энергоснабжающей организации. Отношения по транспортировке тепловой энергии ОАО "Т" через сети ООО "П" могут быть урегулированы в ином порядке - в виде оказания услуг по передаче тепловой энергии. Отсутствие такого договора не является основанием для отказа энергоснабжающей организации в заключении с потребителем договора теплоснабжения при наличии возможности поставлять тепловую энергию.
Техническая возможность поставлять вырабатываемую ОАО "Т" тепловую энергию абонентам при наличии опосредованно присоединенной сети следует из фактических взаимоотношений сторон: до передачи домов в управление управляющих компаний и ТСЖ теплоснабжение осуществлялось по договорам с ОАО "Т", с 01.01.2007 и с 01.01.2008 до настоящего времени теплоснабжение осуществляется тепловой энергией, произведенной ОАО "Т" и передаваемой по сетям ООО "П", к которым присоединены сети потребителей и ОАО "Т". Технологическая схема теплоснабжения потребителей с 01.01.2007 и с 01.01.2008 не изменилась.
Основным видом деятельности ООО "П" является передача пара и горячей воды (тепловой энергии), дополнительными - распределение пара и горячей воды (тепловой энергии), деятельность по обеспечению работоспособности тепловых сетей.
Согласно п. 1 ст. 426 Гражданского кодекса РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).
В соответствии с п. 3 ст. 426 Гражданского кодекса РФ отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.
По смыслу п. 1 ст. 426 Гражданского кодекса РФ договор энергоснабжения является публичным договором и обязателен для заключения коммерческой организацией с каждым обратившимся к ней с просьбой о заключении договора.
В соответствии со ст. 162 ЖК РФ по договору управления многоквартирным домом одна сторона (управляющая организация) по заданию другой стороны (собственников помещений в многоквартирном доме, органов управления товарищества собственников жилья либо органов управления жилищного кооператива или органов управления иного специализированного потребительского кооператива) в течение согласованного срока за плату обязуется оказывать услуги и выполнять работы по надлежащему содержанию и ремонту общего имущества в таком доме, предоставлять коммунальные услуги собственникам помещений в таком доме и пользующимся помещениями в этом доме лицам, осуществлять иную направленную на достижение целей управления многоквартирным домом деятельность.
Представитель ОАО "Т" факт нарушения не признал, считает, что надлежащей энергоснабжающей организацией с 01.01.2007 являлось ООО "Р", с 01.01.2008 является ООО "П", поскольку они имеют непосредственное присоединение тепловых сетей к тепловым сетям ОАО "Т" и потребителей.
Рынок передачи тепловой энергии находится в состоянии естественной монополии. Согласно ст. 3 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" естественная монополия - состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объема производства), а товары, производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем спрос на данном товарном рынке на товары, производимые субъектами естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров; субъект естественной монополии - хозяйствующий субъект (юридическое лицо), занятый производством (реализацией) товаров в условиях естественной монополии.
Статьей 4 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" к сферам деятельности субъектов естественных монополий, которая регулируется настоящим Федеральным законом, отнесена, в частности, деятельность субъектов естественных монополий в сфере услуг по передаче тепловой энергии.
В соответствии со ст. 5 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и(или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и(или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. В соответствии с ч. 5 ст. 5 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.
ОАО "Т" оказывает услуги по передаче тепловой энергии, является субъектом естественной монополии, имеет возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, то есть вводить ограничения передачи тепловой энергии в отношении потребителей. В соответствии с ч. 5 ст. 5 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" его положение признается доминирующим на рынке передачи тепловой энергии как субъекта естественной монополии на рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.
Злоупотребление доминирующим положением на товарном рынке запрещено пунктом 5 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции": запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и(или) ущемление интересов других лиц, в том числе экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами.
Комиссией установлено, что хозяйствующий субъект ОАО "Т", занимающий доминирующее положение на рынке передачи тепловой энергии, в период с 01.01.2007 по день рассмотрения настоящего дела совершал действия по необоснованному отказу и уклонению от заключения договоров теплоснабжения, которые квалифицируются как злоупотребление доминирующим положением на рынке передачи тепловой энергии, в результате чего были ущемлены интересы исполнителей коммунальных услуг и граждан, проживающих в домах, находящихся в управлении исполнителей коммунальных услуг в г. Перми. Поскольку в отсутствие договоров жилые дома снабжались тепловой энергией, произведенной ОАО "Т", это свидетельствует о возможности производства и поставок тепловой энергии. Кроме того, такие отказ и уклонение от заключения договоров теплоснабжения прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами. Договорные отношения сторон в данном случае не могут служить основанием для освобождения от ответственности.
Основания для прекращения рассмотрения дела отсутствуют.
Нарушение антимонопольного законодательства со стороны ОАО "Т" не прекращено, последствия нарушения не устранены, поэтому имеется основание для выдачи ОАО "Т" предписания о прекращении злоупотребления доминирующим положением.
Руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции",
Решила:
1.Признать в действиях открытого акционерного общества "Т" нарушение пункта 5 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".
2.Выдать открытому акционерному обществу "Т" предписание о прекращении злоупотребления доминирующим положением.
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.
Примечание. За невыполнение в установленный срок законного решения антимонопольного органа частью 2.2 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
Привлечение к ответственности, предусмотренной законодательством Российской Федерации, не освобождает от обязанности исполнить решение антимонопольного органа.