Постановление Пермского УФАС России от 31.08.2010 г № Б/Н
О наложении штрафа
<...>, и.о. заместителя руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю,
рассмотрев материалы дела № 349-10-р о признании ненадлежащей рекламы медицинских услуг, предоставляемых ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг», размещенной на стр. 33 журнала «Компаньон magazine» № 2 (44).2010, поскольку в ней нарушены требования ч. 7 ст. 24 Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе», а также протокол об административном правонарушении от 16.08.2010 г. по делу № 452-10-адм в отношении ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг» по ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ)
ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг»
в присутствии представителя ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг» - <...>,
Установила:
Решением Комиссии Пермского УФАС России по делу № 349-10-р от 21 июля 2010 года реклама медицинских услуг, предоставляемых ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг», размещенная на стр. 33 журнала «Компаньон magazine» № 2 (44).2010, признана ненадлежащей, поскольку в ней нарушены требования ч. 7 ст. 24 Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе».
Данное решение Пермским УФАС вынесено по следующим обстоятельствам.
В рамках осуществления государственного контроля за соблюдением законодательства о рекламе Управлением установлен факт размещения в журнале «Компаньон magazine» № 2 (44).2010 (далее - Журнал) рекламы, содержащей признаки нарушения ч. 7 ст. 24 Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Федеральный закон «О рекламе»).
На станице 33 Журнала размещена реклама клиники немецкой стоматологии «Гутен Таг» следующего содержания:
«Весеннее предложение: керамический винир (тончайшая керамическая накладка на зуб) немецкой фирмы Ivoclar Vivadent 7 500 руб. Улыбка как искусство. Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг». ул. Снайперов, 3 тел. 228-00-99 www.medgut.ru»
Согласно пункту 1 статьи 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
В данном случае объектами рекламирования являются как сама клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг», так и медицинская услуга по нанесению керамической накладки на зуб, оказываемая в данной клинике, поскольку указанная реклама адресована неопределенному кругу лиц, направлена на привлечение внимания к указанным объектам рекламирования, формирует и поддерживает к ним интерес.
В соответствии с ч. 7 ст. 24 Федерального закона от 13.03.2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.
Рассматриваемая реклама не содержит предупреждения о возможных противопоказаниях к медицинской услуге (нанесении накладки на зубы) и о необходимости консультации специалиста.
При этом в соответствии с пунктом 4 Положения о лицензировании медицинской деятельности, утвержденного постановлением Правительства РФ от 22.01.2007 г. № 30, медицинская деятельность предусматривает выполнение работ (услуг) по оказанию доврачебной, амбулаторно-поликлинической, стационарной, высокотехнологичной, скорой и санаторно-курортной помощи в соответствии с перечнем, содержащимся в приложении 1 к указанному Положению.
Указанным перечнем к медицинским услугам отнесены как услуги конкретных врачей по профилю деятельности, так и медицинские осмотры различных видов.
Кроме того, в силу части 4 ст. 2 Федерального закона «О рекламе» специальные требования и ограничения, установленные Федеральным законом «О рекламе» в отношении отдельных видов товаров, распространяется также на рекламу средств индивидуализации таких товаров, их изготовителей или продавцов, за исключением случаев, если реклама средств индивидуализации отдельного товара, его изготовителя или продавца явно не относится к товару, в отношении рекламы которого Федеральным законом «О рекламе» установлены специальные требования и ограничения.
Таким образом, указанная реклама противоречит требованиям ч. 7 ст. 24 Федерального закона «О рекламе».
На заседании Комиссии представитель ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг» признал факт нарушения ч. 7 ст. 24 Федерального закона «О рекламе».
На основании п. 4 ст. 3 Федерального закона «О рекламе» реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации, является ненадлежащей.
В соответствии с частями 6 и 7 ст. 38 Федерального закона «О рекламе», ответственность за нарушение требований ч. 7 ст. 24 Федерального закона «О рекламе» несет как рекламодатель, так и рекламораспространитель.
В силу п. 5 ст. 3 Федерального закона «О рекламе» рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
Согласно п. 7 ст. 3 Федерального закона «О рекламе», рекламораспространитель – лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
На основании договора № 1202/2010.4-Р-М от 12.02.2010 г. (далее по тексту – Договор), заключенному между ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг» (614000, г. Пермь, ул. Снайперов, 3) и ООО «Рекламно-информационное агентство ИД «Компаньон» (614007, г. Пермь, ул. Тимирязева, 24А), рекламодателем указанной рекламы является ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг».
Согласно п. 2.1 Договора Заказчик (ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг») обязан предоставить материалы не позднее, чем за 20 дней до даты выхода номера журнала, направить в адрес Агентства (ООО «Рекламно-информационное агентство ИД «Компаньон») письменную заявку (гарантийное письмо) на размещение материалов не позднее 17 дней до момента подписания журнала «Компаньон magazine» в печать, утвердить оригинал-макеты материалов, подлежащих размещению, не позднее, чем за 21 числа каждого предыдущего перед выходом журнала месяца. При утверждении оригинал-макета указываются: дата утверждения, ФИО утверждающего лица, должность утверждающего лица, оплатить услуги Агентства в соответствии с условиями Договора, Заказчик имеет право внести изменения в представленные ранее материалы не позднее, чем за 15 дней до выхода номера журнала «Компаньон magazine».
В то же время на основании п. 2.2. Договора Агентство (ООО «Рекламно-информационное агентство ИД «Компаньон») обязано принять материалы Заказчика и разместить их в соответствии с условиями Договора, при этом приемка выполненных работ и оказанных услуг осуществляется по актам приема – передачи, инициатива составления которых лежит на Агентстве. Заказчик обязан подписать представленные акты приемки – передачи либо направить мотивированный отказ и направить подписанные акты (мотивированный отказ) в адрес Агентства в десятидневный срок с момента получения. Если в указанный срок документы не поступили в адрес Агентства, работы считаются принятыми в полном объеме.
Согласно акту № 00М.0004 от 19 марта 2010 г. ООО «Рекламно-информационное агентство ИД «Компаньон» и ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг» подтвердили оказание услуг по размещению рекламных материалов Заказчика в журнале «Компаньон magazine» « 2 (44).2010 в количестве 1 единицы. Стоимость оказанных услуг составила 21 000 рублей. К указанному акту приложен макет рекламного модуля, направленный ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг» в адрес ООО «Рекламно-информационное агентство ИД «Компаньон» посредством факсимильной связи. На макете имеется печать ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг».
Кроме того, актом № 00М.0004 от 19.03.2010 г. подтверждается, что перечисленные в акте услуги выполнены в полном объеме и в срок. Заказчик претензий по объему, качеству и срокам оказания услуг не имеет.
Каких-либо изменений в согласованный сторонами Договора макет ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг» не вносило, поскольку следующий акт № 00М.0030 составлен только 29.04.2010 г., а журнал «Компаньон magazine» № 3 (45).2010 содержит предупреждение о возможным противопоказаниях и необходимости консультации со специалистом.
ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг» не представило каких-либо документальных доказательств, подтверждающих намерение Общества предотвратить распространение ненадлежащей рекламы медицинских услуг, при том, что такая возможность у Общества имелась.
Федеральным законом от 28.12.2009 г. № 380-ФЗ внесены изменения в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях в части увеличения минимальной суммы штрафа, налагаемого на юридических лиц за нарушение законодательства РФ о рекламе, с сорока тысяч рублей до ста тысяч рублей. Указанный Федеральный закон вступил в силу с 31 марта 2010 г.
Из представленных ООО «Рекламно-информационное агентство ИД «Компаньон» документов следует, что согласование макета рекламы, которая была признана Комиссией Пермского УФАС России по рассмотрению дела № 349-10-р ненадлежащей, стороны осуществили 19 марта 2010 г., т.е. до вступления в законную силу Федерального закона от 28.12.2009 г. № 380-ФЗ. Кроме того, в соответствии с ч. 2 ст. 1.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях закон, устанавливающий или отягчающий административную ответственность за административное правонарушение либо иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.
Таким образом, подлежит применению ст. 14.3 КоАП в следующей редакции: нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем, рекламораспространителем законодательства о рекламе влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей, на должностных лиц – от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц – от сорока тысяч до пятисот тысяч рублей.
В действиях ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг» содержится состав административного правонарушения, предусмотренный статьей 14.3 КоАП РФ, а именно:
1) объект административного правонарушения – имущественные отношения в сфере предпринимательской деятельности;
2) объективная сторона административного правонарушения – действия ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг» по размещению рекламы медицинских услуг, предоставляемой ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг» на стр. 33 журнал «Компаньон magazine» № 2 (44).2010, без предупреждения о возможных противопоказаниях или о необходимости получения консультации специалиста;
3) субъект административного правонарушения – рекламодатель ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг»;
4) субъективная сторона правонарушения – вина ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг».
В соответствии с ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были предприняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
В соответствии с п.16.1 Пленума ВАС РФ от 02.06.2004г № 10 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» в отношении юридических лиц формы вины не выделяются. Следовательно, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг»» как рекламодатель, имело возможность соблюсти требования ч. 7 ст. 24 Федерального закона «О рекламе», однако Обществом не были приняты все зависящие от него меры по соблюдению установленных законом требований к содержанию рекламы медицинских услуг. Доказательств отсутствия возможности соблюсти требования законодательства Российской Федерации о рекламе ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг» не представлено.
Таким образом, вина в действиях ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг» установлена.
В соответствии с частью 3 статьи 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.
Правонарушение, совершенное ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг» является грубым нарушением, поскольку посягает на установленный государством порядок в сфере распространения рекламы медицинских услуг, а также права потребителей рекламы.
Любая реклама должна разрабатываться с должным чувством ответственности перед обществом. Рекламным законодательством установлены специальные требования к рекламе медицинских услуг, в частности, содержащиеся в ч. 7 ст. 24 Федерального закона «О рекламе». Данные требования имеют социально-значимый характер, направлены на охрану жизни и здоровья граждан.
Таким образом, с учетом характера совершенного ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг» правонарушения и степени его общественной опасности оснований, позволяющих признать данное правонарушение малозначительным, не установлено.
Вместе с тем, смягчающим обстоятельством можно считать тот факт, что ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг» впервые привлекается к административной ответственности по ст.14.3 КоАП РФ.
Обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении, отсутствуют.
Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 4.1, 4.2, 4.3, 14.3 и частью 1 статьи 29.9 КоАП РФ,
Постановила:
1.Признать ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг» виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.3 КоАП РФ.
2.Назначить ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг» административное наказание в виде административного штрафа в размере 40 000 (сорок тысяч) рублей.
Постановление объявлено 31 августа 2010 года.
В соответствии с частью 1 статьи 32.2 КоАП РФ штраф должен быть уплачен не позднее 30 дней со дня вступления постановления о наложении штрафа в законную силу.
Сумму штрафа надлежит уплатить в бюджет:
код штрафа: 161 1 16 26000 01 0000 140
получатель: Управление федерального казначейства по Пермскому краю (Управление Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю)
в ГРКЦ ГУ Банка России по Пермскому краю г. Перми
р/с 40101810700000010003
ИНН 5902290360
КПП 590201001
ОКАТО 57401000000
БИК 045773001
В тридцатидневный срок ООО «Клиника немецкой стоматологии «Гутен Таг» обязано представить в Пермское УФАС России надлежащим образом заверенную копию платежного документа, подтверждающего уплату штрафа.
При неуплате штрафа в срок, согласно части 5 статьи 32.2 КоАП РФ при отсутствии документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, по истечении тридцати дней со дня вступления постановления о наложении штрафа в законную силу, судья, орган, должностное лицо, вынесшие постановление, направляют соответствующие материалы судебному приставу-исполнителю для взыскания суммы административного штрафа в порядке, предусмотренном федеральным законодательством. Кроме того, судья, орган, должностное лицо, вынесшие постановление, принимают решение о привлечении лица, не уплатившего административный штраф, к административной ответственности в соответствии с частью 1 статьи 20.25 КоАП РФ.
В соответствии с частью 1 статьи 20.25 КоАП РФ неуплата административного штрафа в срок влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного административного штрафа либо административный арест на срок до пятнадцати суток.
В соответствии со ст. 30.1 и частью 1 статьи 30.3 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано вышестоящему должностному лицу, в вышестоящий орган либо в арбитражный суд в течение 10 дней со дня вручения или получения копии постановления.
В соответствии с пунктом 1 статьи 31.1 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования.