Решение от 18.12.2009 г № 450-09-А
О нарушении пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции» со стороны МУП «А»
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства, рассмотрев дело N 450-09-а в отношении МУП "А" <...> по признакам нарушения п. 10 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" в части нарушения установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования, в присутствии директора МУП "А" Ч.
Заседания комиссии состоялись: 07.09.2009 (рассмотрение дела отложено в связи с необходимостью получения дополнительных доказательств); 29.09.2009 (рассмотрение дела отложено в связи с необходимостью получения дополнительных доказательств); 18.11.2009 (рассмотрение дела отложено в связи с необходимостью получения дополнительных доказательств); 16.12.2009 (в рассмотрении дела объявлен перерыв в связи с поступившим ходатайством); 18.12.2009.
Установила:
Управлением Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю в целях исполнения поручения Федеральной антимонопольной службы от 05.06.2009 N АК/1810-ПР по контролю ситуации на рынках лекарственных средств проводится ежеквартальный мониторинг розничных цен на лекарственные препараты.
Сбор информации о закупочных и отпускных ценах осуществляется среди хозяйствующих субъектов, занимающих на рынке услуг розничной торговли лекарственными средствами, изделиями медицинского назначения и сопутствующими товарами муниципальных районов и городских округов Пермского края долю более 35% или занимающих доминирующее положение в соответствии со статьей 5 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".
По результатам мониторинга розничных цен в МУП "А" <...> по состоянию на 1 января 2009 года, 1 апреля 2009 года, 1 июля 2009 года выявлено превышение фактических розничных надбавок на лекарственный препарат АРБИДОЛ, относящийся к категории жизненно необходимых и важнейших лекарственных средств (далее - ЖНВЛС), над установленным в Пермском крае размером предельных розничных надбавок на лекарственное средство, относящееся к категории ЖНВЛС (таблица 1).
Таблица 1
Превышение фактических розничных надбавок
на лекарственный препарат АРБИДОЛ в 2009 году
в МУП "А"
| Торговое наименование | Период, мес. | Розничная надбавка, % |
| АРБИДОЛ, таблетки, покрытые оболочкой, 50 мг N 10 | Январь | 49,94% |
| Апрель | 34,92% | |
| Июль | 30,20% |
В соответствии с Постановлением Правительства Российской Федерации от 9 ноября 2001 г. N 782 "О государственном регулировании цен на лекарственные средства" государственную регистрацию предельных отпускных цен российских и иностранных организаций-производителей на жизненно необходимые и важнейшие лекарственные средства осуществляет Федеральная служба по надзору в сфере здравоохранения и социального развития (далее - Росздравнадзор); предельные оптовые и предельные розничные надбавки к ценам на жизненно необходимые и важнейшие лекарственные средства устанавливают органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации.
Перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных средств утвержден распоряжением Правительства Российской Федерации от 29.03.2007 N 376-р.
Указом губернатора Пермской области "О регулировании цен на лекарственные средства" от 09.08.2002 N 161 утверждены предельные оптовые надбавки для предприятий оптовой торговли и предельные розничные надбавки для аптечных учреждений на ЖНВЛС.
В соответствии с п. 3.2 Указа губернатора Пермской области "О регулировании цен на лекарственные средства" от 09.08.2002 N 161 предельные розничные надбавки для аптечных учреждений на жизненно необходимые и важнейшие лекарственные средства утверждены в размере до 30% к отпускной цене предприятия оптовой торговли.
На заседании комиссии директор МУП "А", <...> пояснила следующее: в соответствии с распоряжением Правительства РФ от 29.03.2007 N 376-р "Об утверждении перечня жизненно необходимых и важнейших лекарственных средств" в перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных средств, раздел "Противовирусные средства", включен препарат АРБИДОЛ (лекарственная форма - таблетки); АРБИДОЛ (таблетки, покрытые оболочкой) в указанный перечень не включены, и, следовательно, на препарат АРБИДОЛ (таблетки, покрытые оболочкой) не распространяется условие об установлении предельных розничных надбавок.
МУП "А" заключило с индивидуальным предпринимателем Б. договор N 164 от 01.01.2009 на информационные услуги, предметом которого являются услуги по кодированию товарных позиций и поддержанию базы данных главного единого справочника (ГЕС). Согласно договору ГЕС - это возможность получать информацию в виде электронных накладных о фальсифицированных и запрещенных сериях лекарственных средств, наркотических, ядовитых и сильнодействующих препаратах, жизненно важных лекарственных средствах, федеральной и региональной льготе, безрецептурных препаратах, классификации фармгрупп, минимальном ассортименте лекарств.
На заседании комиссии, которое состоялось 18.11.2009, ИП Б. сообщила следующее: присвоение признака ЖНВЛС осуществляется согласно нормативным документам. В частности, в соответствии с распоряжением Правительства РФ N 376-р от 29.03.2007 в перечень ЖНВЛС включен препарат Арбидол, таблетки. Арбидол иных форм выпуска к данной категории не относится.
Проанализировав документы и информацию, имеющуюся в материалах дела, комиссия установила следующее.
Определением об отложении дела N 450-09А от 18.11.2009 у МУП "А" <...> была запрошена информация, в том числе: цены оптовых закупок и цены розничной реализации на препарат АРБИДОЛ всех имеющихся в МУП "А" форм выпуска (в том числе: капсулы, таблетки, таблетки, покрытые оболочкой) с указанием полной информации о препарате (например: Арбидол, табл. п. о. 0,1 г, уп. контурн. яч. 10, пач. картон. 1, пр. ОАО "Д" (Россия), ГР. 000143/01 от 26.02.2006, "М" (Россия); Арбидол, капс. 0,05 г, уп. контурн. яч. 5, пач. картон. 1, ГР. ЛС-000600 от 29.07.2005, "Л" (Россия) в период с 01.12.2008 по 01.12.2009 с приложением следующих подтверждающих документов:
- копий товарных накладных;
- выписок из приходного документа за период с 01.12.2008 по 01.12.2009;
- расход за период с 01.12.2008 по 01.12.2009.
Информация, представленная МУП "А", обобщена и представлена в таблице 2.
Таблица 2
| Торговое наименование | Дата прихода | Цена покупки , руб. | Цена продажи , руб. | Розничная надбавка |
| АРБИДОЛ, таблетки, покрытые оболочкой, 50 мг N 10 | 04.12.2008 | 94,37 | 122,5 | 29,81% |
| 14.01.2009 | 121,46 | 157 | 29,26% | |
| 17.01.2009 | 10,04 | 153 | 49,94% | |
| 23.01.2009 | 111,55 | 167,3 | 49,98% | |
| 14.04.2009 | 108,3 | 146,2 | 35% | |
| 20.04.2009 | 98,15 | 132,5 | 35% | |
| 22.05.2009 | 96,17 | 125,00 | 29,98% | |
| 28.05.2009 | 96,17 | 125,00 | 29,98% | |
| 21.07.2009 | 92,68 | 120,5 | 30,02% | |
| 09.09.2009 | 109,57 | 142 | 29,6% | |
| 15.09.2009 | 106,47 | 138 | 29,61% | |
| 18.09.2009 | 109,27 | 138 | 26,29% | |
| 25.09.2009 | 111,17 | 145 | 30,43% | |
| 30.09.2009 | 108,7 | 141 | 29,71% | |
| 20.10.2009 | 114,42 | 145 | 26,73% | |
| 27.10.2009 | 112,2 | 144 | 28,34% | |
| 30.10.2009 | 109,84 | 144 | 31,10% | |
| 08.11.2009 | 117,35 | 152 | 29,53% | |
| АРБИДОЛ, капсулы, 100 мг N 10 | 04.12.2008 | 142,63 | 185 | 29,71% |
| 23.01.2009 | 165,2 | 222,9 | 34,93% | |
| 20.04.2009 | 147,48 | 199 | 34,93% | |
| 22.05.2009 | 143,36 | 186 | 29,74% | |
| 28.05.2009 | 143,36 | 186 | 29,74% | |
| 09.09.2009 | 162,68 | 223,4 | 37,32% | |
| 27.10.2009 | 156,54 | 212,5 | 35,75% | |
| 30.10.2009 | 162,87 | 212,5 | 30,47% | |
| 08.11.2009 | 171,79 | 223 | 29,81% | |
| АРБИДОЛ, капсулы, 100 мг N 20 | 30.10.2009 | 325,44 | 423 | 29,98% |
--------------------------------
<*> Цены указаны с учетом НДС.
В результате анализа документов установлено: МУП "А" за период с 01.12.2008 по 01.12.2009 был нарушен порядок ценообразования на препарат АРБИДОЛ, таблетки, покрытые оболочкой, по состоянию на:
- 17.01.2009 (выписка из приходного документа N 631798 от 16.01.2009, дата прихода 17.01.2009);
- 23.01.2009 (выписка из приходного документа N 633899 от 22.01.2009, дата прихода 23.01.2009);
- 14.04.2009 (выписка из приходного документа N Р-1010322 от 14.04.2009, дата прихода 14.04.2009);
- 20.04.2009 (выписка из приходного документа N Р-1016723 от 20.04.2009, дата прихода 20.04.2009);
- 21.07.2009 (выписка из приходного документа N 712457 от 20.07.2009, дата прихода 21.07.2009);
- 25.09.2009 (выписка из приходного документа N 24099-Q1862/1 от 25.09.2009, дата прихода 25.09.2009);
- 30.10.2009 (выписка из приходного документа N 29109-Q5228/1 от 30.10.2009, дата прихода 30.10.2009).
За указанный период МУП "А" реализовывало препарат АРБИДОЛ в следующих формах: капсулы и таблетки, покрытые оболочкой. Поставок и реализации препарата АРБИДОЛ в таблетках не было.
На официальном сайте Росздравнадзора (www.roszdravnadzor.ru) размещен перечень лекарственных средств, зарегистрированных, внесенных в государственный реестр лекарственных средств и разрешенных к медицинскому применению в Российской Федерации, согласно которому препарат АРБИДОЛ имеет следующие формы выпуска: субстанция (пакеты полиэтиленовые двухслойные) 20, 25, 50 кг; таблетки, покрытые пленочной оболочкой, 50, 100 мг (банки полимерные, упаковки ячейковые контурные); таблетки, покрытые оболочкой, 50 мг (банки полимерные, упаковки ячейковые контурные); капсулы 50, 100 мг (банки полимерные, упаковки ячейковые контурные); таблетки, покрытые оболочкой, 0,05 г (банки темного стекла, банки полимерные, упаковки ячейковые контурные); субстанция-порошок (барабаны картонные) 20, 25, 50 кг. Лекарственное средство АРБИДОЛ, таблетки в указанный перечень не включен (приложение N 1 - не приводится).
Кроме того, в целях полного и всестороннего рассмотрения данного дела Пермским УФАС России направлен запрос (исх. N 9554-09 от 02.12.2009) в Управление Росздравнадзора по Пермскому краю с просьбой представить информацию по всем выпускаемым лекарственным формам препарата АРБИДОЛ, с указанием для каждой лекарственной формы:
- действующего вещества;
- способа применения;
- побочных действий и противопоказаний;
- области применения (показаний к применению);
- терапевтического эффекта.
Из ответа Управления Росздравнадзора по Пермскому краю (вх. N 15667-09/ф от 21.12.2009) следует.
Лекарственный препарат с торговым наименованием АРБИДОЛ имеет международное название (МНН) - метилфенилтиометил-диметиламинометил-гидроксиброминдол карбоновой кислоты этиловый эфир. В составе всех выпускаемых лекарственных форм: таблетки, покрытые оболочкой; таблетки, покрытые пленочной оболочкой; капсулы - содержится одно и то же активное вещество - метилфенилтиометил-диметиламинометил-гидроксиброминдол карбоновой кислоты этилового эфира гидрохлорида моногидрат.
Фармакологическое действие, терапевтический эффект, показания и противопоказания к применению лекарственного средства определяются входящим в его состав активным веществом.
На основании вышеизложенного Комиссия Пермского УФАС России не принимает пояснения директора МУП "А" и ИП Б. о неотнесении препарата АРБИДОЛ, таблетки, покрытые оболочкой, к категории ЖНВЛС к сведению.
В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 5 Федерального закона "О защите конкуренции" доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и(или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и(или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта, доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов.
МУП "А" <...> в соответствии с Приказом Пермского УФАС России N 457-п от 05.12.2008 включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35% или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов, в границах <...> Пермского края с долей более 50% (приложение 2 - не приводится).
В соответствии с п. 3.6.5 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по установлению доминирующего положения хозяйствующего субъекта при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией, утвержденного Приказом ФАС РФ от 17.01.2007 N 5 (зарегистрировано в Минюсте РФ 23.05.2007 N 9541), определение признаков наличия доминирующего положения не требуется для хозяйствующих субъектов, включенных в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более тридцати пяти процентов, с долей более пятидесяти процентов и доминирующее положение хозяйствующего субъекта определяется на товарном рынке, в продуктовых границах которого он был включен в реестр.
В соответствии с п. 10 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и(или) ущемление интересов других лиц, в том числе следующие действия (бездействие): нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования.
Таким образом, установив розничную надбавку на препарат АРБИДОЛ, таблетки, покрытые оболочкой, в нарушение действующего законодательства, МУП "А" злоупотребило доминирующим положением на рынке розничной реализации лекарственными средствами в границах <...>.
МУП "А" - хозяйствующий субъект, осуществляющий розничную реализацию лекарственных средств на постоянной основе.
Как хозяйствующий субъект, осуществляющий розничную реализацию лекарственных средств, МУП "А" обязано руководствоваться всеми документами Росздравнадзора.
Как хозяйствующий субъект, осуществляющий розничную реализацию лекарственных средств, МУП "А" имело возможность соблюсти требования законодательства Российской Федерации о регулировании цен на лекарственные средства, однако МУП "А" не были приняты все зависящие от него меры по соблюдению установленных требований. Доказательств отсутствия возможности соблюсти требования законодательства Российской Федерации о регулировании цен на лекарственные средства МУП "А" не представлено.
Правонарушение, совершенное МУП "А", является грубым нарушением, поскольку посягает на установленный государством порядок в сфере государственного регулирования цен на жизненно необходимые и важнейшие лекарственные средства, а также права потребителей лекарственных средств.
Устанавливая цены на лекарственные средства, МУП "А" должно руководствоваться чувством ответственности перед обществом. Законодательством Российской Федерации о регулировании цен на лекарственные средства установлены предельные розничные надбавки для аптечных учреждений на жизненно необходимые и важнейшие лекарственные средства. Данные требования имеют социально значимый характер и направлены на поддержку всех слоев общества.
На основании вышеизложенного и руководствуясь статьей 6, статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-3 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции",
Решила:
1.Признать положение МУП "А" <...> доминирующим на рынке розничной реализации лекарственными средствами в территориальных границах <...> Пермского края.
2.Признать МУП "А" <...> нарушившим п. 10 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" в части нарушения установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования.
3.Выдать МУП "А" <...> предписание о прекращении нарушения п. 10 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".
4.Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу для возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.31 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Решение изготовлено в полном объеме 29 декабря 2009 года. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня принятия.