Решение Пермского УФАС России от 21.01.2010 г № Б/Н

Резолютивная часть решения оглашена 18.01.2010 г.
В полном объеме решение изготовлено 21.01.2010 г.
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю по рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного,
рассмотрев дело №759-09-а по признакам нарушения Муниципальным унитарное предприятие «Кишертская Центральная районная аптека №68», Комитетом имущественных отношений Администрации Кишертского муниципального района Пермского края статьи 17 Федерального закона от 26.07.2006 г. №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции),
в присутствии: представителя Муниципального унитарного предприятия «Кишертская Центральная районная аптека №68» - Рожковой Л.В. (на основании устава), представителя Комитета имущественных отношений Администрации Кишертского муниципального района Пермского края - Кондаковой Л.В. (на основании доверенности), представителя ООО «Аптеки «Будь здоров!» - Баженовой Н.В. (на основании доверенности),
Установила:
14.12.2009 г. Пермским УФАС России возбуждено дело №759-09-а о нарушении антимонопольного законодательства по факту заключения на торгах договора аренды объекта недвижимости, находящегося в муниципальной собственности Муниципального образования «Кишертский муниципальный район». Объект недвижимости располагается по адресу: с. Усть-Кишерть, ул. Советская, 32.
17.10.2008 г. председателем Комитета имущественных отношений Администрации Кишертского муниципального района Пермского края (далее – Комитет) было направлено письмо №302 «О разрешении на передачу в аренду помещений» в адрес МУП «Кишертская Центральная районная аптека №68» (далее – МУП «Кишертская ЦРА №68»), где было указано, что «в соответствии с законодательством договор аренды должен быть заключен только по результатам аукциона».
Согласно выписке из приказа директора МУП «Кишертская ЦРА №68» от 24.10.2008 г. была создана комиссия для проведения аукциона по продаже права аренды.
Затем МУП «Кишертская ЦРА №68» была разработана конкурсная документация, которая была направлена для согласования в Комитет. 24.10.2008 г. председателем Комитета была согласована конкурсная документация на проведение закрытого конкурса на право заключения договора аренды (далее – конкурсная документация).
24.11.2008 г. в соответствии с протоколом заседания комиссии по продаже права аренды муниципального имущества было принято решение опубликовать объявление о проведении аукциона (закрытого по форме подачи заявления по цене).
Согласно п.1 части III информационной карты конкурсной документации участником должна быть подана заявка на участие в конкурсе. В соответствии с п. 2 части II информационной карты конкурсной документации организатором конкурса является МУП «Кишертская ЦРА №68».
24 октября 2008 г. в Кишертской районной общественно-политической газете «Сылвенские зори» было опубликовано извещение о проведении 25.11.2008 г. в 11:00 аукциона (закрытого по форме подачи заявлений о цене) по продаже права аренды сроком на 5 лет муниципального имущества: помещений общей площадью в 185 кв.м. в здании аптеки №68 по адресу: с. Усть-Кишерть, ул. Советская, 32 для дальнейшего использования под аптеку.
Согласно пояснениям представителя заинтересованного лица – ООО «Аптеки «Будь здоров!» – хозяйствующий субъект принимал участие в закрытом конкурсе. При этом итоговым документом, принятым по результатам процедуры торгов, был протокол №1 закрытого аукциона по продаже права аренды муниципального имущества.
Данный протокол подписан членами комиссии, в состав которой входили как представители МУП «Кишертская ЦРА №68», так представители Комитета. Также в данном протоколе зафиксировано, что была зарегистрирована только одна заявка на участие в аукционе.
В ходе заседания комиссии Пермского УФАС России представители ответчиков придерживались разных точек зрения относительно процедуры торгов. Представитель МУП «Кишертская ЦРА №68» считает, что проводился закрытый аукцион, представитель Комитета настаивал на том, что имел место быть закрытый конкурс. Пояснить, чем обусловлено проведение торгов в закрытой форме, представители ответчиков не смогли.
Изучив представленные документы и информацию, выслушав доводы сторон, Комиссия пришла к следующим выводам.
1.В соответствии с п. 1.2. Положения о сдаче в аренду имущества, являющегося муниципальной собственностью Кишертского района, утвержденного Постановлением главы Администрации Кишертского района Пермской области №366 от 37.12.2000г., арендодателями муниципального имущества выступают муниципальные унитарные предприятия, которым оно принадлежит на праве хозяйственного ведения, с согласия Комитета.
МУП «Кишертская ЦРА №68» начала осуществлять подготовку к торгам после получения письма за подписью председателя Комитета «О разрешении на передачу в аренду помещений» №302 от 17.10.2008 г., в том числе приступила к разработке конкурсной документации.
МУП «Кишертская ЦРА №68», действуя в качестве организатора конкурса, при опубликовании в Кишертской районной общественно-политической газете «Сылвенские зори» извещения о проведении 25.11.2008 г. в 11:00 аукциона (закрытого по форме подачи заявлений о цене) по продаже права аренды установило в извещении дополнительные требования к заявителю:
— наличие лицензий на право осуществления фармацевтической деятельности: розничной торговли лекарственными средствами, в том числе сильнодействующими ядовитыми веществами списков ПККН, изделиями медицинского назначения; связанной с оборотом психотропных веществ, внесенных в список 111 в соответствии с Федеральным законом от 08.01.1998г. №3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» (в редакции от 24.07.2007 г.);
— занятие фармацевтической деятельностью не менее трех лет;
— наличие права на отпуск льготных лекарственных средств гражданам, имеющим право на получение государственно социальной помощи в соответствии со ст. 6.2 Федерального закона от 17 июля 1999 г. №178-ФЗ «О государственной социальной помощи».
Федеральным законом от 30.06.2008 г. №108-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О концессионных соглашениях» и отдельные законодательные акты Российской Федерации» глава четвертая Федерального закона от 26.07.2006 г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», Закон о защите конкуренции дополнен статьей 17.1, регулирующей особенности порядка заключения договоров в отношении государственного и муниципального имущества.
В соответствии с данной статьей, начиная с 02.07.2008 г. договоры аренды, договоры безвозмездного пользования, договоры доверительного управления имуществом, иные договоры, предусматривающие переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, вне зависимости от того, закреплено ли это имущество на праве хозяйственного ведения или оперативного управления за государственными или муниципальными унитарными предприятиями, государственными или муниципальными бюджетными учреждениями (при условии, что этим имуществом они могут распоряжаться только с согласия собственника) или не закреплено, могут быть заключены только по результатам проведения конкурсов или аукционов на право заключения таких договоров, за рядом предусмотренных данной статьей закона исключений.
До установления предусмотренного ч. 5 ст.17.1 Закона о защите конкуренции порядка проведения конкурсов или аукционов направо заключения договоров, указанных в ч.ч. 1 и 3 ст.17.1, конкурсы на право заключения таких договоров проводятся в порядке, установленном Федеральным законом от 21.07.2005 г. №115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее – Закон о концессионных соглашениях).
Статья 447 Гражданского кодекса РФ предусматривает, что торги проводятся в форме аукциона или конкурса. Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник, признаются несостоявшимися.
В соответствии со ст. 448 ГК РФ аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми. В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели.
По результатам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства Комиссия Пермского УФАС не смогла достоверно установить по результатам закрытого конкурса или закрытого аукциона имущество было передано в аренду. Также не установлено, чем обусловлена необходимость проведения торгов в закрытой форме.
Таким образом, МУП «Кишертская ЦРА №68», как организатором торгов, и Комитетом, как уполномоченным органом, наделенным полномочиями по контролю за процедурой сдачи в аренду муниципального имущества, были проведены торги в необоснованной форме, что в соответствии со ст. 449 ГК РФ является основанием для признания торгов недействительными и влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.
2.В п. 18 части II информационной карты конкурсной документации были установлены следующие дополнительные требования, предъявляемые к победителю:
- трудоустройство в свое предприятие высвобождаемых в связи с закрытием МУП «Кишертская ЦРА №68» фармацевтических работников;
- выкуп качественного товара у МУП «Кишертская ЦРА №68» по закупочной цене с наценкой 5% в течение 30 календарных дней.
В материалы дела представителем заинтересованного лица – ООО «Аптеки «Будь здоров!» были представлены копии 9 приказов о приеме на работу сотрудников МУП «Кишертская ЦРА №68».
Также представителем ООО «Аптеки «Будь здоров!» были представлены следующие договоры:
- договор аренды между МУП «Кишертская ЦРА №68» и ООО «Аптеки «Будь здоров!» от 01.12.2008 г., согласно которому ООО «Аптеки «Будь здоров!»принимает в аренду часть здания по адресу: Пермский край, с. Усть-Кишерть, ул. Советская, 32, общей площадью 185 кв.м. (указанный договор согласован председателем Комитета Кондаковой Л.В.);
- договор купли-продажи медикаментов между МУП «Кишертская ЦРА №68» и ООО «Аптеки «Будь здоров!» от 24.03.2009 г.
Статьей 8 Закона о концессионных соглашениях «права и обязанности концессионера», а также ст. 10 данного закона «условия концессионного соглашения» не предусмотрена обязанность концессионера по трудоустройству бывших работников хозяйствующего субъекта, а также выкупу товара у ранее осуществлявшего на арендуемых площадях предпринимательскую деятельность хозяйствующего субъекта.
Предусмотренная ч.1 ст.180 Трудового кодекса Российской Федерации обязанность работодателя, а в данном случае – директора муниципальной аптеки, трудоустроить работников, подлежащих увольнению в связи с ликвидацией предприятия, не предоставляет права собственнику ликвидируемого муниципального предприятия – администрации Кишертского района Пермского края в лице ее структурного подразделения Комитета перекладывать обязанность по трудоустройству на иных хозяйствующих субъектов.
Федеральным законом от 06.10.2003 г. №131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления» также не предусмотрено право органа местного самоуправления при решении вопросов местного значения в сфере трудоустройства и занятости населения округа перекладывать обязанность по трудоустройству бывших работников с одного хозяйствующего субъекта на другого хозяйствующего субъекта.
Мелкие и средние субъекты предпринимательской деятельности, не имея соответствующих условий и денежных средств для решения вопроса трудоустройства бывших сотрудников муниципального предприятия, и выкупу товара у МУП «Кишертская ЦРА №68» по закупочной цене с наценкой 5% в течение 30 календарных дней, не смогут принять участие в торгах, а если и примут участие, будут обязаны нести бремя ответственности по обязательствам другого хозяйствующего субъекта, что в свою очередь создает необоснованные препятствования осуществления деятельности хозяйствующего субъекта и может привести к ограничению конкуренции.
3.Часть 3 ст. 23 Закона о концессионных соглашениях предусматривает, что конкурсная документация не должна содержать требования к участникам конкурса, необоснованно ограничивающие доступ какого-либо из участников конкурса к участию в конкурсе и (или) создающие кому-либо из участников конкурса преимущественные условия участия в конкурсе.
В части III конкурсной документации указано, что в числе представляемых для участия в конкурсе докуметов должны содержаться, в т.ч. нотариально заверенные копии лицензий на право осуществления фармацевтической деятельности: розничной торговли лекарственными средствами, в том числе сильнодействующими ядовитыми веществами списков ПККН, изделиями медицинского назначения; связанной с оборотом психотропных веществ, внесенных в список 111 в соответствии с Федеральным законом от 08.01.1998 г. №3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» в редакции от 24.07.2007 г. (далее – Закон о наркотических средствах).
Согласно ст. 4 Федерального закона от 22.06.1998 г. №86-ФЗ «О лекарственных средствах» (далее – Закон о лекарственных средствах) фармацевтическая деятельность – деятельность, осуществляемая организациями оптовой торговли и аптечными учреждениями в сфере обращения лекарственных средств, включающая оптовую и розничную торговлю лекарственными средствами, изготовление лекарственных средств.
Фармацевтическая деятельность подлежит лицензированию в соответствии с п. 1 ст. 34 Закона о лекарственных средствах, п. 47 ст.17 Федерального закона от 08.08.2001 г. №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Закон о лицензировании).
В соответствии с п. 2 ст. 34 Закона о лекарственных средствах обязательными условиями для принятия решения о выдаче лицензии являются представление соискателем лицензий документов, подтверждающих право соискателя лицензии на использование помещений в целях осуществления фармацевтической деятельности, наличие сертификатов у специалистов, осуществляющих фармацевтическую деятельность, а также санитарно-эпидемиологического заключения о соответствии помещений требованиям санитарных правил.
Согласно п.п. «а» п. 4 Положения о лицензировании фармацевтической деятельности, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 06.07.2006 г. №416 (далее – Положение), лицензионным требованием и условием при осуществлении фармацевтической деятельности являются наличие у соискателя лицензии (лицензиата) принадлежащих ему на праве собственности или ином законном основании помещений и оборудования, необходимых для осуществления фармацевтической деятельности и соответствующих установленным к ним требованиям.
Для получения лицензии на осуществление фармацевтической деятельности соискатель лицензии направляет или представляет в лицензирующий орган заявление и документы, указанные в п.1 ст.9 Закона о лицензировании, а также копии документов, подтверждающих право собственности или иное законное основание использование помещений и оборудования для осуществления лицензируемой деятельности и копии выданного в установленном порядке санитарно-эпидемиологического заключения о соответствии помещений требованиям санитарных правил (п.6 Положения).
В соответствии с ч.1 ст.17 Федерального закона от 26.07.2006 г. №135-ФЗ «О защите конкуренции» при проведении торгов запрещается осуществление действий, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе, запрещается создание участнику торгов или нескольким участникам торгов преимущественных условий участия в торгах.
Таким образом, хозяйствующий субъект, осуществляющий фармацевтическую деятельность на территории Пермского края, но не имеющий лицензии на право розничной торговли сильнодействующими ядовитыми веществами списков ПККН, наркотическими и психотропными веществами, не имел возможности принять участие в торгах на право аренды части помещений аптеки, находящихся в муниципальной собственности Муниципального образования «Кишертский муниципальный район» и, тем самым было установлено ограничение его доступа на рынок фармацевтических услуг на территории Кишертского муниципального района.
4.Согласно ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции» при проведении торгов запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе:
1) координация организаторами торгов или заказчиками деятельности его участников;
2) создание участнику торгов или нескольким участникам торгов преимущественных условий участия в торгах, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом;
3) нарушение порядка определения победителя или победителей торгов;
4) участие организаторов торгов или заказчиков и (или) работников организаторов торгов или работников заказчиков в торгах.
Нарушение ч. 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции выразилось в установлении МУП «Кишертская ЦРА №68», Комитетом имущественных отношений Администрации Кишертского муниципального района Пермского края в конкурсной документации на проведение закрытого конкурса на право заключения договора аренды объекта недвижимости, находящегося в муниципальной собственности Муниципального образования «Кишертский муниципальный район» - части здания аптеки с. Усть-Кишерть, ул. Советская, 32 ограничивающих конкуренцию условий участия в конкурсе и необоснованно препятствующих осуществлению хозяйствующими субъектами деятельности на рынке фармацевтических услуг на территории г. Кунгура:
— трудоустройство в свое предприятие высвобождаемых в связи с закрытием МУП «Кишертская ЦРА №68» фармацевтических работников;
— выкуп качественного товара у МУП «Кишертская ЦРА №68» по закупочной цене с наценкой 5% в течение 30 календарных дней;
— предоставления в составе конкурсной заявки нотариально заверенных копий лицензий на право осуществления фармацевтической деятельности: розничной торговли лекарственными средствами, в том числе сильнодействующими ядовитыми веществами списков ПККН, изделиями медицинского назначения; связанной с оборотом психотропных веществ, внесенных в список 111 в соответствии с Федеральным законом от 08.01.1998г. №3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» (в редакции от 24.07.2007 г.),
что привело или может привести к ограничению конкуренции.
Таким образом, МУП «Кишертская ЦРА №68», Комитетом имущественных отношений Администрации Кишертского муниципального района Пермского края нарушена ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», что привело или может привести к ограничению конкуренции на рынке фармацевтической деятельности в границах Кишертского муниципального района.
На основании изложенного, руководствуясь статьей 23, частью 1 статьи 39, частями 1-4 статьи 41, частью 1 статьи 49 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции»,
Решила:
1.Признать факт нарушения МУП «Кишертская ЦРА №68», Комитетом имущественных отношений Администрации Кишертского муниципального района Пермского края ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006 г. №135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившийся в установлении в конкурсной документации на проведение закрытого конкурса на право заключения договора аренды объекта недвижимости, находящегося в муниципальной собственности Муниципального образования «Кишертский муниципальный район» - части здания аптеки по адресу с. Усть-Кишерть, ул. Советская, 32 ограничивающих конкуренцию условий участия в конкурсе, создавших единственному участнику торгов преимущественные условий участия в торгах:
— трудоустройство в свое предприятие высвобождаемых в связи с закрытием МУП «Кишертская ЦРА №68» фармацевтических работников;
— выкуп качественного товара у МУП «Кишертская ЦРА №68» по закупочной цене с наценкой 5% в течение 30 календарных дней;
— предоставления в составе конкурсной заявки нотариально заверенных копий лицензий на право осуществления фармацевтической деятельности: розничной торговли лекарственными средствами, в том числе сильнодействующими ядовитыми веществами списков ПККН, изделиями медицинского назначения; связанной с оборотом психотропных веществ, внесенных в список 111 в соответствии с Федеральным законом от 08.01.1998 г. №3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» (в редакции от 24.07.2007 г.),
что привело или может привести к ограничению конкуренции.
2.Рекомендовать Муниципальному унитарному предприятию «Кишертская Центральная районная аптека №68» строго руководствоваться в своей деятельности требованиями Федерального закона от 26.07.2006 г. №135-ФЗ «О защите конкуренции» с учетом замечаний, изложенных в настоящем решении.
3.Рекомендовать Комитету по управлению имуществом Администрации Чайковского городского поселения строго руководствоваться в своей деятельности требованиями Федерального закона от 26.07.2006 г. №135-ФЗ «О защите конкуренции» с учетом замечаний, изложенных в настоящем решении.
Решение может быть обжаловано в течение трех месяцев со дня его принятия.