Постановление Пермского УФАС России от 29.04.2011 г № Б/Н
О наложении штрафа
<...>, заместитель руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю,
рассмотрев материалы дела № 756-10-р и протокол № 008-11-АДМ от 16.02.2011г. по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст.14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ),
в отсутствие представителя ООО «Кредо» (в материалах дела имеется доказательство надлежащего извещения ООО «Кредо» о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении № 008-11-АДМ)
ООО «Кредо»
Установила:
Решением Комиссии Пермского УФАС России от 18 января 2011 года по делу № 756-10-р признана ненадлежащей реклама крем-геля «Софья», размещенная ООО «Кредо» в газете «Аргументы и факты» № 30 (1551) от 28.07.2010г., поскольку в ней нарушены требования п.6 ч.5 ст.5 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе».
Указанное решение вынесено по следующим обстоятельствам.
В Пермское УФАС России поступило заявление Росздравнадзора по Пермскому краю (исх. № 02-18/2747 от 29.07.2010 г., вх. № 9571-10 от 02.08.2010 г.) о распространении рекламы крем-геля «Софья», содержащей признаки нарушения законодательства РФ о рекламе.
В результате анализа материалов заявления Пермским УФАС России установлено следующее.
В газете «Аргументы и факты» № 30 (1551) от 28.07.2010г. размещена реклама крем-геля «Софья» следующего содержания:
«КАК ПОМОЧЬ ВЕНАМ В ЛЕТНЮЮ ЖАРУ? Чего нам больше всего хочется в жаркий летний день, когда ноги горят, гудят и стонут от усталости? Конечно, сбросить ставшую тесной обувь и опустить ноги в прохладную воду! Именно такое ощущение свежести и прохлады создаст вашим ногам крем-гель СОФЬЯ – экстракт пиявки с охлаждающим эффектом! Вы наносите гель на измученные ноги, и живительная ментоловая прохлада обволакивает нагруженные вены, усталость и тяжесть уходят, вы чувствуете легкость, свежесть и бодрость! Но приятные ощущения – это еще далеко не все, что дарит СОФЬЯ вашим усталым ногам. Крем-гель защищает, укрепляет, питает, тонизирует вены, предотвращает развитие варикоза. В жару кровь сгущается, возрастает риск тромбообразования. Но СОФЬЯ этого не допустит! Экстракт медицинской пиявки сохранит кровь легкой и текучей, предупредит образование тромбов. Под действием солнца стенки сосудов теряют тонус и растягиваются, кровь с трудом поднимается по венам. Возникает застой, отеки и угроза развития варикозной болезни. Но экстракты и масла 15 лекарственных растений геля СОФЬЯ защитят стенки вен от растяжения, поддержат активность и тонус венозных клапанов. СОФЬЯ с экстрактом пиявки – самое любимое в России средство для предотвращения варикоза*. Более того: крем получил и Европейскую Марку доверия! Люди доверяют СОФЬЕ, потому что она действительно помогает! Доверьте и вы СОФЬЕ заботу о своих ногах!
*По данным независимых исследований DSM-group».
Из заявления следует, что данное средство, не является лекарственным. Однако реклама содержит указание на его лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, а именно варикоза.
В соответствии с п.6 ч.5 ст.5 Федерального закона «О рекламе» не допускается указание на лечебные свойства, то есть положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники.
Таким образом, Пермским УФАС России установлено, что данная реклама содержит признаки нарушения п.6 ч.5 ст.5 Федерального закона «О рекламе».
В соответствии с ч.6 ст.38 Федерального закона «О рекламе», ответственность за нарушение требований п.6 ч.5 ст.5 Федерального закона «О рекламе» несет рекламодатель.
В силу п.5 ст.3 Федерального закона «О рекламе» рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо.
Согласно договору № 168/09 от 08.05.2009г. рекламодателем указанной рекламы является ООО «Кредо».
В соответствии с пунктом 3 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.08.2006г. № 508 (далее – Правила), дела по фактам распространения рекламы, содержащей признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, возбуждаются и рассматриваются территориальным органом Федеральной антимонопольной службы по месту нахождения (месту жительства) лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
В связи с этим Пермским УФАС России в адрес ФАС России было подано ходатайство с просьбой о наделении полномочиями на возбуждение и рассмотрение дела в отношении ООО «Кредо» по факту распространения в газете «Аргументы и факты» № 30 (1551) от 28.07.2010г. рекламы крем-геля «Софья», содержащей признаки нарушения п.6 ч.5 ст.5 Федерального закона «О рекламе».
Согласно письму ФАС России (вх. № 16372-10 от 13.12.2010г.), Пермское УФАС России было наделено указанными полномочиями.
На основании изложенного, в отношении ООО «Кредо» было возбуждено производство по делу № 756-10-р по признакам нарушения п.6 ч.5 ст.5 Федерального закона «О рекламе».
ООО «Кредо» факт нарушения п.6 ч.5 ст.5 Федерального закона «О рекламе» не признало и представило письменные пояснения, в соответствии с которыми считает, что в рекламе речь идет о здоровых (не больных) людях, которым следует заботиться о здоровье вен в летнюю жару, а также, что в рекламе отсутствует указание или намёк на наличие у этих людей какой-либо болезни (вх. № 15290-10 от 22.11.2010г.).
Также, ООО «Кредо» пояснило, что указанная реклама была опубликована в СМИ только один раз, а именно в газете «Аргументы и факты» № 30 (1551) от 28.07.2010г. Продолжение рекламы данного продукта Обществом не планируется.
Пермское УФАС России не согласно с доводами, приведенными ООО «Кредо» по следующим основаниям.
Пунктом 1 статьи 3 Федерального закона «О рекламе» определено, что реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Текст рассматриваемой рекламы содержит следующие утверждения: «…Крем-гель защищает, укрепляет, питает, тонизирует вены, предотвращает развитие варикоза…», «…СОФЬЯ с экстрактом пиявки – самое любимое в России средство для предотвращения варикоза*…», в которых указывается на лечебно-профилактический эффект крем-геля «Софья».
Данная реклама направлена на привлечение внимания покупателей к крем-гелю «Софья» именно как к средству, оказывающему профилактическое и лечебное воздействие.
Согласно понятию, определенному в ст.4 Федерального закона «Об обращении лекарственных средств» от 24.03.2010 № 61-ФЗ лекарственные средства - вещества или их комбинации, вступающие в контакт с организмом человека или животного, проникающие в органы, ткани организма человека или животного, применяемые для профилактики, диагностики (за исключением веществ или их комбинаций, не контактирующих с организмом человека или животного), лечения заболевания, реабилитации, для сохранения, предотвращения или прерывания беременности и полученные из крови, плазмы крови, из органов, тканей организма человека или животного, растений, минералов методами синтеза или с применением биологических технологий. К лекарственным средствам относятся фармацевтические субстанции и лекарственные препараты.
Между тем, в соответствии с имеющимся в материалах дела сертификатом соответствия № РОСС RU ПР73. В35484 крем-гель "Софья" зарегистрирован в качестве парфюмерно-косметической продукции.
В соответствии с п.3.4 ГОСТ Р 51391-99 «Изделия парфюмерно-косметические. Информация для потребителя. Общие требования» парфюмерно - косметическое изделие: препарат или средство, предназначенное для нанесения (с помощью вспомогательных средств или без их использования) на различные части человеческого тела (кожу, волосяной покров, ногти, губы, зубы, слизистую оболочку полости рта и наружные половые органы) с единственной или главной целью их очищения, придания приятного запаха, изменения их внешнего вида и/или коррекции запаха тела, и/или их защиты или сохранения в хорошем состоянии.
Как лекарственное средство данный продукт не зарегистрирован, то есть лекарственным средством не является, что исключает возможность указания в рекламе этого продукта на его лечебные свойства, в том числе профилактические.
Согласно п.6 ч.5 ст.5 Федерального закона «О рекламе» в рекламе не допускается указания на лечебные свойства, то есть на положительное влияние на течение болезни, объекта рекламирования, за исключением такого указания в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов лечения, изделий медицинского назначения и медицинской техники.
Однако в рекламе крем-геля «Софья», распространяемой ООО «Кредо», содержатся указания на его лечебные и профилактические свойства, что является нарушением п.6 ч.5 ст.5 Федерального закона «О рекламе».
Согласно ч.1 ст.14.3 КоАП нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем, рекламораспространителем законодательства о рекламе влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей, на должностных лиц – от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц – от ста тысяч до пятисот тысяч рублей (в ред. Федерального закона от 28.12.2009 N 380-ФЗ).
В действиях ООО «Кредо» содержится состав административного правонарушения, предусмотренный ч.1 ст.14.3 КоАП РФ, а именно:
1) объект административного правонарушения – имущественные отношения в сфере предпринимательской деятельности;
2) объективная сторона административного правонарушения - действия ООО «Кредо» по размещению рекламы с нарушением требований Федерального закона «О рекламе».
3) субъект административного правонарушения – рекламодатель ООО «Кредо»;
4) субъективная сторона административного правонарушения – вина ООО «Кредо».
В соответствии с ч.2 ст.2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были предприняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
В соответствии с п.16.1 Пленума ВАС РФ от 02.06.2004г № 10 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» в отношении юридических лиц формы вины не выделяются. Следовательно, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
ООО «Кредо» как рекламодатель, имело возможность соблюсти требования п.6 ч.5 ст.5 Федерального закона «О рекламе», однако Обществом не были приняты все зависящие от него меры по соблюдению установленных законом требований к содержанию рекламы. Доказательств отсутствия возможности соблюсти требования законодательства Российской Федерации о рекламе ООО «Кредо» не представлено.
Таким образом, вина в действиях ООО «Кредо» установлена.
В соответствии с частью 3 статьи 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.
Правонарушение, совершенное ООО «Кредо» является грубым нарушением, поскольку посягает на установленный государством порядок в сфере распространения рекламы, а также права потребителей рекламы.
Таким образом, с учетом характера совершенного ООО «Кредо» правонарушения и степени его общественной опасности оснований, позволяющих признать данное правонарушение малозначительным, не установлено.
Вместе с тем, смягчающим обстоятельством можно считать тот факт, что ООО «Кредо» впервые привлекается к административной ответственности по ч.1 ст.14.3 КоАП РФ.
Обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении, отсутствуют.
Учитывая вышеизложенное и руководствуясь статьями 2.4, 4.1, 4.2, 4.3, частью 1 статьи 14.3 и частью 1 статьи 29.9 КоАП РФ
Постановила:
1.Признать ООО «Кредо» виновным в совершении административного правонарушения предусмотренного ч.1 ст.14.3 КоАП РФ (в ред. Федерального закона от 28.12.2009 N 380-ФЗ).
2.Назначить ООО «Кредо» административное наказание в виде административного штрафа в размере 100 000 (ста тысяч) рублей.
Постановление объявлено 29 апреля 2011 года.
В соответствии с частью 1 статьи 32.2 КоАП РФ штраф должен быть уплачен не позднее 30 дней со дня вступления постановления о наложении штрафа в законную силу.
Сумму штрафа надлежит уплатить в бюджет:
код штрафа: 161 1 16 26000 01 0000 140
получатель: Управление федерального казначейства по Пермскому краю (Управление Федеральной антимонопольной службы по Пермскому краю)
в ГРКЦ ГУ Банка России по Пермскому краю г. Перми
р/с 40101810700000010003
ИНН 5902290360
КПП 590201001
ОКАТО 57401000000
БИК 045773001
В тридцатидневный срок ООО «Кредо» обязано представить в Пермское УФАС России надлежащим образом заверенную копию платежного документа, подтверждающего уплату штрафа.
При неуплате штрафа в срок, согласно части 5 статьи 32.2 КоАП РФ при отсутствии документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, по истечении тридцати дней со дня вступления постановления о наложении штрафа в законную силу, судья, орган, должностное лицо, вынесшие постановление, направляют соответствующие материалы судебному приставу-исполнителю для взыскания суммы административного штрафа в порядке, предусмотренном федеральным законодательством. Кроме того, судья, орган, должностное лицо, вынесшие постановление, принимают решение о привлечении лица, не уплатившего административный штраф, к административной ответственности в соответствии с частью 1 статьи 20.25 КоАП РФ.
В соответствии с частью 1 статьи 20.25 КоАП РФ неуплата административного штрафа в срок влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного административного штрафа либо административный арест на срок до пятнадцати суток.
В соответствии со ст. 30.1 и частью 1 статьи 30.3 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано вышестоящему должностному лицу, в вышестоящий орган либо в арбитражный суд в течение 10 дней со дня вручения или получения копии постановления.
В соответствии с пунктом 1 статьи 31.1 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования.